Bundesgerichtshof, Urteil vom 08.03.2021, Az. VI ZR 505/19

Der Kläger nimmt den beklagten Fahrzeughersteller auf Schadensersatz wegen Verwendung einer unzulässigen Abschalteinrichtung für die Abgasreinigung in Anspruch.

Der Kläger erwarb am 28. Mai 2015 von einem Autohändler einen gebrauchten [X.] 2.0 [X.] zu einem Kaufpreis von 26.890 €. Das Fahrzeug ist mit einem Dieselmotor der [X.] ausgestattet, der von der Muttergesellschaft der [X.], der [X.], entwickelt und an die Beklagte geliefert wurde. Für den Fahrzeugtyp wurde die Typgenehmigung nach der Verordnung ([X.]) Nr. 715/2007 mit der Schadstoffklasse Euro 5 erteilt.

Die [X.] setzte in dem Motor eine Steuerungssoftware ein, die erkannte, ob sich das Fahrzeug auf einem Prüfstand zur Ermittlung der Emissionswerte oder im normalen Straßenverkehr befindet. Im Prüfstandsbetrieb bewirkte die Software eine im Vergleich zum Normalbetrieb erhöhte Abgasrückführungsrate, wodurch die gesetzlichen Grenzwerte für Stickoxidemissionen auf dem Prüfstand - anders als im normalen Fahrbetrieb - eingehalten werden konnten. Der Kläger behauptet, der Vorstand der [X.] habe von der Verwendung dieser Motorsteuerung gewusst.

Das [X.] (im Folgenden: [X.]) erkannte in der besagten Software eine unzulässige Abschalteinrichtung gemäß Art. 5 Abs. 2 Satz 1 der Verordnung ([X.]) Nr. 715/2007 und verpflichtete die [X.], die Abschalteinrichtung aus allen betroffenen Fahrzeugen des [X.] zu entfernen und geeignete Maßnahmen zur Wiederherstellung der Vorschriftsmäßigkeit zu ergreifen. Am 15. Juli 2016 wurde im Rahmen eines Rückrufs ein Software-Update auf das Fahrzeug des Klägers aufgespielt.

Mit Anwaltsschreiben vom 7. Dezember 2018 forderte der Kläger die Beklagte erfolglos auf, bis zum 17. Dezember 2018 den Kaufpreis in Höhe von 26.890 € zu erstatten und das Fahrzeug abzuholen.

Das [X.] hat die Beklagte - im Wesentlichen den [X.] entsprechend - verurteilt, 26.890 € nebst Verzugszinsen seit dem 18. Dezember 2018 an den Kläger zu zahlen, Zug um Zug gegen "Rückgabe" und Übereignung des Fahrzeugs, und den Kläger von vorgerichtlichen Rechtsanwaltskosten in Höhe von 1.358,89 € freizustellen. Ferner hat es festgestellt, dass sich die Beklagte mit der Rücknahme des Fahrzeugs in Annahmeverzug befinde. Auf die Berufung der [X.] hat das [X.] das erstinstanzliche Urteil insoweit abgeändert, als es den von der [X.] an den Kläger zu zahlenden Betrag im Hinblick auf die Nutzung des Fahrzeugs (Vorteilsausgleich) auf 20.023,66 € (nebst Verzugszinsen) und den Betrag der Rechtsanwaltskosten, von denen der Kläger freizustellen sei, auf 1.171,67 € herabgesetzt hat. Die weitergehende, auf vollständige Klageabweisung gerichtete Berufung der [X.] hat es zurückgewiesen.

Mit der vom [X.] zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte ihren Berufungsantrag weiter. Der Kläger erstrebt mit der [X.] die Wiederherstellung des landgerichtlichen Urteils.

Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung im Wesentlichen Folgendes ausgeführt:

Die [X.] hafte dem Kläger gemäß §§ 826, 31 [X.] auf Schadensersatz. Die [X.] habe dem Kläger in einer gegen die guten Sitten verstoßenden Weise vorsätzlich Schaden zugefügt, indem sie den Motor der [X.] in das streitgegenständliche Fahrzeug eingebaut und in Verkehr gebracht habe. Der Vertrieb eines derartigen Fahrzeugs unter bewusstem Verschweigen der gesetzeswidrigen Softwareprogrammierung stelle eine konkludente Täuschung der potenziellen Kunden dar. Der Schaden des [X.] liege in dem täuschungsbedingten Abschluss des Kaufvertrags über das Fahrzeug. Der Vertragsschluss sei nachteilig gewesen, da aufgrund der unzulässigen Abschalteinrichtung jederzeit eine Nutzungseinschränkung oder Betriebsuntersagung gedroht habe. Das später aufgespielte Software-Update habe den Schaden nicht kompensiert.

Die [X.] habe den Schaden sittenwidrig herbeigeführt. Angesichts der systematischen Täuschung von öffentlichen Kontrolleinrichtungen und weltweit Millionen Käufern von Fahrzeugen mit dem fraglichen Motortyp und des Einsatzes in den Fahrzeugen der [X.]n sei von einer Verwerflichkeit auszugehen. Besonders verwerflich sei die Entwicklung und heimliche Verwendung eines speziellen Betriebsmodus mit dem alleinigen Zweck, das Genehmigungsverfahren hinsichtlich der Abgasemissionen zu manipulieren.

In subjektiver Hinsicht sei der [X.]n ein Schädigungsvorsatz vorzuwerfen. Ihre verfassungsmäßig berufenen Vertreter hätten die sittenwidrigkeitsbegründenden Umstände gekannt und billigend in Kauf genommen. Die [X.] treffe insoweit eine sekundäre Darlegungslast gemäß § 138 Abs. 2 ZPO, da es dem beweisbelasteten Kläger weder möglich noch zumutbar sei, näher zum Wissensstand der Führungsebene der [X.]n vorzutragen, wohingegen die [X.] die Möglichkeit habe festzustellen, wer auf [X.] Entscheidungen getroffen habe. Die [X.] habe indes nicht dargelegt, dass die Manipulation ohne Einbeziehung eines verfassungsmäßigen Vertreters erfolgt sei. Zudem könne die [X.] wegen ihrer Verbindung zur Motorlieferantin im Konzern, der [X.] als Muttergesellschaft, ohne Weiteres aufklären, wer dort für die Entwicklung und das anschließende Inverkehrbringen des [X.] mit einer nicht ordnungsgemäßen Software verantwortlich gewesen sei. Da die [X.] ihrer sekundären Darlegungslast insoweit nicht nachgekommen sei, müsse mit dem Vortrag des [X.] davon ausgegangen werden, dass die Entscheidung zur Verwendung einer fehlerhaften Software von verfassungsmäßigen Vertretern der [X.] getroffen worden sei. Diesen Vorsatz müsse sich die [X.] zumindest nach § 166 [X.] zurechnen lassen. Zudem sei allgemein bekannt, dass bereits am 9. Oktober 2006 ein leitender [X.] bei [X.] mehrere Führungskräfte über das Grundproblem informiert haben solle, darunter den damaligen [X.]-Vorstandsvorsitzenden und späteren Chef der [X.].

Selbst wenn die entsprechenden Personen keine Kenntnis gehabt haben sollten, dürfte angesichts des dann gegebenen unkontrollierten Verhaltens einzelner Mitarbeiter ein Organisationsmangel vorgelegen haben, den sich die [X.] in gleicher Weise zurechnen lassen müsse. Hinsichtlich des beim Kläger eingetretenen Schadens habe die [X.] zumindest mit bedingtem Vorsatz gehandelt, was sich aus der Kenntnis ihrer verfassungsmäßig berufenen Vertreter vom Einbau der Software ergebe. Den ihr nach § 831 Abs. 1 Satz 2 [X.] obliegenden [X.] habe die [X.] nicht geführt.

Die [X.] habe Schadensersatz durch Erstattung des vom Kläger gezahlten Kaufpreises Zug um Zug gegen Herausgabe des Fahrzeugs zu leisten, allerdings sei wegen der jahrelangen Fahrzeugnutzung ein Vorteilsausgleich vorzunehmen. Der anzurechnende Nutzungsvorteil betrage 6.866,34 €, was sich aus der Laufleistung beim Kauf (59.588 km), der vom Kläger seitdem zurückgelegten Strecke (61.389 km) und der geschätzten Gesamtlaufleistungserwartung im [X.] (300.000 km) ergebe. In dem vorprozessualen anwaltlichen Schreiben des [X.] vom 7. Dezember 2018 habe der Kläger ein wörtliches Angebot im Sinne des § 295 [X.] zur Rückgabe des Fahrzeugs unterbreitet, das der tatsächlich geschuldeten Leistung im Wesentlichen entspreche, so dass die [X.] mit Ablauf der dort gesetzten Frist in Annahmeverzug geraten sei.

Die Revision der [X.]n hat Erfolg. Sie führt, soweit das Berufungsgericht zum Nachteil der [X.]n erkannt hat, zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

1. Mit der Begründung des Berufungsgerichts kann ein Kaufpreiserstattungsanspruch des [X.] gegen die [X.] wegen sittenwidriger vorsätzlicher Schädigung gemäß §§ 826, 31 [X.] nicht bejaht werden. Das Berufungsgericht hat nicht rechtsfehlerfrei angenommen, dass ein verfassungsmäßig berufener Vertreter (§ 31 [X.]) der [X.]n die objektiven und subjektiven Tatbestandsvoraussetzungen des § 826 [X.] verwirklicht hat.

a) Die bisher getroffenen Feststellungen tragen bereits nicht die Annahme des Berufungsgerichts, ein verfassungsmäßiger Vertreter der [X.]n habe durch das Inverkehrbringen des streitgegenständlichen Fahrzeugs mit dem Dieselmotor der [X.] sittenwidrig gehandelt.

aa) Sittenwidrig ist ein Verhalten, das nach seinem Gesamtcharakter, der durch umfassende Würdigung von Inhalt, Beweggrund und Zweck zu ermitteln ist, gegen das [X.] aller billig und gerecht Denkenden verstößt. Dafür genügt es im Allgemeinen nicht, dass der Handelnde eine Pflicht verletzt und einen Vermögensschaden hervorruft. Vielmehr muss eine besondere Verwerflichkeit seines Verhaltens hinzutreten, die sich aus dem verfolgten Ziel, den eingesetzten Mitteln, der zutage getretenen Gesinnung oder den eingetretenen Folgen ergeben kann (st. Rspr., vgl. nur Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1715 Rn. 29; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 15; vom 7. Mai 2019 - [X.], NJW 2019, 2164 Rn. 8; vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 16 mwN). Schon zur Feststellung der objektiven Sittenwidrigkeit kann es daher auf Kenntnisse, Absichten und Beweggründe des Handelnden ankommen, die die Bewertung seines Verhaltens als verwerflich rechtfertigen. Die Verwerflichkeit kann sich auch aus einer bewussten Täuschung ergeben (Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1715 Rn. 29; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 15; vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 16 mwN). Insbesondere bei mittelbaren Schädigungen kommt es ferner darauf an, dass den Schädiger das [X.], sittenwidrig gehandelt zu haben, gerade auch in Bezug auf die Schäden desjenigen trifft, der Ansprüche aus § 826 [X.] geltend macht (Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1715 Rn. 29; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 15; vom 7. Mai 2019 - [X.], NJW 2019, 2164 Rn. 8 mwN).

Ob das Verhalten des Anspruchsgegners sittenwidrig im Sinne des § 826 [X.] ist, ist dabei eine Rechtsfrage, die der uneingeschränkten Kontrolle des [X.] unterliegt (Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 14; vom 7. Mai 2019 - [X.], NJW 2019, 2164 Rn. 8; vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 15 mwN).

bb) Nach diesen Grundsätzen geht das Berufungsgericht zwar zu Recht davon aus, dass ein Automobilhersteller gegenüber dem Fahrzeugkäufer sittenwidrig handelt, wenn er entsprechend seiner grundlegenden strategischen Entscheidung im eigenen Kosten- und Gewinninteresse unter bewusster Ausnutzung der Arglosigkeit der Erwerber, die die Einhaltung der gesetzlichen Vorgaben und die ordnungsgemäße Durchführung des Typgenehmigungsverfahrens als selbstverständlich voraussetzen, Fahrzeuge mit einer [X.]teuerung in Verkehr bringt, deren Software bewusst und gewollt so programmiert ist, dass die gesetzlichen Abgasgrenzwerte nur auf dem Prüfstand beachtet, im normalen Fahrbetrieb hingegen überschritten werden, und damit unmittelbar auf die arglistige Täuschung der Typgenehmigungsbehörde abzielt (vgl. Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 16-27). Ein solches Verhalten steht einer unmittelbaren arglistigen Täuschung der Fahrzeugerwerber in der Bewertung gleich (Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19 [X.], 1179 Leitsatz 1 und Rn. 23, 25).

Soweit das Berufungsgericht weiter annimmt, die [X.] habe den Schaden des [X.] in einer gegen die guten Sitten verstoßenden Weise herbeigeführt, als besonders verwerflich sei es dabei anzusehen, dass im eingebauten Motor nur für das Zulassungsverfahren ein Betriebsmodus entwickelt und heimlich eingebaut worden sei, dessen alleiniger Zweck gerade in der Manipulation des Genehmigungsverfahrens bestanden habe, fehlt es aber an tragfähigen Feststellungen, die den Vorwurf der Sittenwidrigkeit unter diesem Gesichtspunkt gegenüber der [X.]n rechtfertigen. Das Berufungsgericht hat insbesondere nicht festgestellt, dass nicht nur bei der Muttergesellschaft, sondern auch bei der [X.]n eine solche auf arglistige Täuschung des [X.] und letztlich der Fahrzeugerwerber gerichtete Strategieentscheidung getroffen wurde oder für die [X.] handelnde Personen an der von der Muttergesellschaft getroffenen Entscheidung zumindest beteiligt waren.

Allerdings kommt ein [X.] Vorgehen der [X.]n auch dann in Betracht, wenn die für die [X.]n handelnden Personen wussten, dass die von der Muttergesellschaft gelieferten Motoren mit einer auf arglistige Täuschung des [X.] abzielenden Prüfstandserkennungssoftware ausgestattet waren, und die von der [X.]n hergestellten Fahrzeuge in Kenntnis dieses Umstandes mit diesem Motor versahen und in den Verkehr brachten. Ein derartiges Vorstellungsbild hat das Berufungsgericht aber im Hinblick auf Personen, für deren Verhalten die [X.] entsprechend § 31 [X.] einzustehen hat, nicht rechtsfehlerfrei festgestellt. Es hat zwar ausgeführt, die verfassungsmäßig berufenen Vertreter der [X.]n hätten diejenigen Umstände gekannt, welche die Sittenwidrigkeit begründeten. Sie hätten insbesondere Kenntnis vom Einbau der - unzulässigen - Steuerungssoftware gehabt. Diese Feststellungen sind aber, wie die Revision zu Recht rügt, von Rechtsfehlern beeinflusst.

(1) Das Berufungsgericht hat seine Annahme der - nach seinen Feststellungen von der [X.]n bestrittenen - haftungsbegründenden Kenntnis der verfassungsmäßig berufenen Vertreter der [X.]n auf die Erwägung gestützt, die [X.] habe der ihr nach § 138 Abs. 2 ZPO obliegenden sekundären Darlegungslast nicht genügt. Die [X.] habe nicht dargelegt, mit Kenntnis welcher Personen die Manipulation der Fahrzeuge erfolgt sei, und dass diese nicht zum Vorstand gezählt hätten oder die Manipulation ohne Einbeziehung eines verfassungsmäßigen Vertreters erfolgt sei. Zudem könne die [X.] wegen ihrer Verbindung zur Motorlieferantin im Konzern, der [X.] als Muttergesellschaft, ohne Weiteres aufklären, wer dort für die Entwicklung und das anschließende Inverkehrbringen des [X.] mit einer nicht ordnungsgemäßen Software verantwortlich gewesen sei. Da die [X.] ihrer sekundären Darlegungslast insoweit nicht nachgekommen sei, müsse mit dem Vortrag des [X.] davon ausgegangen werden, dass die Entscheidung zur Verwendung einer fehlerhaften Software von verfassungsmäßigen Vertretern der [X.] getroffen worden sei. Diesen Vorsatz müsse sich die [X.] nach § 166 [X.] zurechnen lassen. Das ist aus Rechtsgründen in mehrfacher Hinsicht zu beanstanden.

(a) Im Ansatz fehlerhaft ist die Auffassung des Berufungsgerichts, das sittenwidrige Verhalten eines verfassungsmäßig berufenen Vertreters der [X.]n könne mittels einer Zurechnung fremden Wissens entsprechend § 166 [X.] begründet werden. Nach der Rechtsprechung des Senats setzt die Haftung einer juristischen Person aus § 826 [X.] in Verbindung mit § 31 [X.] voraus, dass einer ihrer verfassungsmäßig berufenen Vertreter im Sinne des § 31 [X.] den objektiven und subjektiven Tatbestand des § 826 [X.] persönlich verwirklicht hat. Über eine Wissenszusammenrechnung führt kein Weg zu dem für das Merkmal der Sittenwidrigkeit im Sinne des § 826 [X.] erforderlichen moralischen [X.] (Senatsurteil vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 13, 22 f., 27 mwN). So wie sich die die Verwerflichkeit begründende bewusste Täuschung nicht dadurch konstruieren lässt, dass die im Hause der juristischen Person vorhandenen kognitiven Elemente "mosaikartig" zusammengesetzt werden, weil eine solche Konstruktion dem personalen Charakter der Schadensersatzpflicht gemäß § 826 [X.] nicht gerecht würde (vgl. Senat aaO Rn. 23), so lässt sie sich erst recht nicht mit einer Wissenszurechnung über die Grenzen rechtlich selbständiger ([X.] hinaus begründen.

(b) Zudem fehlt es an den erforderlichen tatsächlichen Feststellungen zu den Voraussetzungen für die vom Berufungsgericht angenommene sekundäre Darlegungslast der [X.]n.

(aa) Wie das Berufungsgericht im Ausgangspunkt zutreffend annimmt, trägt im Grundsatz derjenige, der einen Anspruch aus § 826 [X.] geltend macht, die volle Darlegungs- und Beweislast für die anspruchsbegründenden Tatsachen. Bei der Inanspruchnahme einer juristischen Person hat der Anspruchsteller dementsprechend auch darzulegen und zu beweisen, dass ein verfassungsmäßig berufener Vertreter (§ 31 [X.]) die objektiven und subjektiven Tatbestandsvoraussetzungen des § 826 [X.] verwirklicht hat (vgl. Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1763 Rn. 15; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 35; vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 27).

In bestimmten Fällen ist es indes Sache der Gegenpartei, sich im Rahmen der ihr nach § 138 Abs. 2 ZPO obliegenden Erklärungspflicht zu den Behauptungen der beweispflichtigen [X.] substantiiert zu äußern. Dabei hängen die Anforderungen an die Substantiierungslast des [X.] zunächst davon ab, wie substantiiert der darlegungspflichtige Gegner - hier der Kläger - vorgetragen hat. In der Regel genügt gegenüber einer Tatsachenbehauptung des darlegungspflichtigen [X.] das einfache Bestreiten des [X.]n. Ob und inwieweit die nicht darlegungsbelastete [X.] ihren Sachvortrag substantiieren muss, lässt sich nur aus dem Wechselspiel von Vortrag und [X.] bestimmen, wobei die Ergänzung und Aufgliederung des Sachvortrags bei hinreichendem [X.] immer zunächst Sache der darlegungs- und beweispflichtigen [X.] ist (Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 36; vom 19. Februar 2019 - [X.], [X.], 139 Rn. 17; [X.], Urteil vom 3. Februar 1999 - [X.], [X.], 1404, 1405 f., juris Rn. 19).

Eine sekundäre Darlegungslast trifft den Prozessgegner der primär darlegungsbelasteten [X.], wenn diese keine nähere Kenntnis der maßgeblichen Umstände und auch keine Möglichkeit zur weiteren Sachaufklärung hat, während der [X.] alle wesentlichen Tatsachen kennt und es ihm unschwer möglich und zumutbar ist, nähere Angaben zu machen. Dem [X.] obliegt es im Rahmen seiner sekundären Darlegungslast, Nachforschungen zu unternehmen, wenn ihm dies zumutbar ist. Die sekundäre Darlegungslast führt jedoch weder zu einer Umkehr der Beweislast noch zu einer über die prozessuale Wahrheitspflicht und Erklärungslast (§ 138 Abs. 1 und 2 ZPO) hinausgehenden Verpflichtung des in Anspruch [X.], dem Anspruchsteller alle für seinen [X.] benötigten Informationen zu verschaffen. Genügt der Anspruchsgegner seiner sekundären Darlegungslast nicht, gilt die Behauptung des Anspruchstellers nach § 138 Abs. 3 ZPO als zugestanden (vgl. nur Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1763 Rn. 16; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 37 mwN).

(bb) Nach diesen Grundsätzen setzt eine sekundäre Darlegungslast der [X.]n zu Vorgängen innerhalb ihres Unternehmens, die auf eine Kenntnis ihrer verfassungsmäßigen Vertreter von der Verwendung der unzulässigen Abschalteinrichtung schließen lassen sollen, jedenfalls voraus, dass das (unstreitige oder nachgewiesene) [X.]vorbringen hinreichende Anhaltspunkte enthält, die einen solchen Schluss nahelegen (vgl. Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1763 Rn. 18; vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 38 f.; [X.], Urteile vom 22. Februar 2019 - [X.], [X.], 229 Rn. 47; vom 18. Januar 2018 - [X.], NJW 2018, 2412 Rn. 26 ff.; vom 17. Dezember 2014 - [X.], [X.], 181 Rn. 20 f.; vom 24. Oktober 2014 - [X.], NJW 2015, 619 Rn. 21; vom 19. Februar 2014 - I ZR 230/12, [X.], 1404 Rn. 13 ff.; vom 13. Juni 2012 - [X.], [X.], 475 Rn. 17; vom 17. Februar 2000 - I ZR 239/97, [X.], 1313, 1316, juris Rn. 26; vom 19. September 1996 - [X.], NJW 1997, 464, 465, juris Rn. 30). Hierauf ist das Berufungsgericht nicht eingegangen. Das aus dem Berufungsurteil oder dem Sitzungsprotokoll ersichtliche, also der Beurteilung des [X.] nach § 559 Abs. 1 ZPO unterliegende [X.]vorbringen bietet keine entsprechenden Anhaltspunkte.

([X.]) Insoweit unterscheidet sich der Sachverhalt auch von dem, der der Senatsentscheidung vom 25. Mai 2020 ([X.]/19, NJW 2020, 1962) zur Haftung der [X.] zugrunde lag. In diesem Verfahren stand fest, dass im Unternehmen der dortigen [X.]n ([X.]) sittenwidrig gehandelt worden war. Denn dort war die grundlegende strategische Entscheidung getroffen worden, im eigenen Kosten- und Gewinninteresse unter arglistiger Täuschung des [X.] und bewusster Ausnutzung der Arglosigkeit der Erwerber für Millionen Fahrzeuge eine illegale [X.]teuerung zu entwickeln und diese dann in Verkehr zu bringen. Der Senat hat bei der Frage der Zurechnung nach § 31 [X.] das pauschale Bestreiten der [X.] nicht ausreichen lassen und der [X.] eine sekundäre Darlegungslast hinsichtlich der Frage auferlegt, wer im Unternehmen der dortigen [X.]n die Entscheidung über den Einsatz einer unzulässigen Abschalteinrichtung getroffen und ob der Vorstand hiervon Kenntnis hatte. Dies ausgehend davon, dass der Kläger im dortigen Verfahren konkrete Anhaltspunkte dafür vorgetragen hatte, dass diese grundlegende strategische Entscheidung von den für die Forschungs- und Entwicklungsaktivitäten der [X.]n verantwortlichen vormaligen Vorständen, wenn nicht selbst, so zumindest mit ihrer Billigung getroffen bzw. jahrelang umgesetzt worden war. Insbesondere hat der Senat das Argument als stichhaltig angesehen, wonach eine solche Strategieentscheidung, die mit erheblichen Risiken für den gesamten Konzern und auch mit persönlichen Haftungsrisiken für die entscheidenden Personen verbunden war, normalerweise nicht auf untergeordneter Ebene bzw. nicht ohne Kenntnis des Vorstands getroffen und umgesetzt worden sein kann.

([X.]) Dass eine entsprechende strategische (sittenwidrige) Entscheidung bei der [X.]n getroffen worden wäre oder verfassungsmäßige Vertreter der [X.]n an der von der [X.] getroffenen Entscheidung beteiligt gewesen wären, hat das Berufungsgericht - wie bereits ausgeführt - nicht festgestellt. Der Umstand, dass die [X.] die von ihrer Muttergesellschaft entwickelten und gelieferten, rechtswidrig manipulierten Motoren in ihre Fahrzeuge einbaute, genügt insoweit nicht. Denn dies allein spricht - auch unter Berücksichtigung der besonderen Bedeutung der Einhaltung gesetzlicher Grenzwerte für den Automobilhersteller und der mit dem Einsatz der rechtswidrigen Abschalteinrichtung verbundenen Risiken (vgl. Senatsurteile vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1763 Rn. 18 und vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 39) - noch nicht für die Annahme, die Unternehmensleitung der [X.]n sei in die diesbezügliche strategische Entscheidung ihrer Muttergesellschaft eingebunden gewesen. Feststellungen zu weiteren Anhaltspunkten im [X.]vorbringen für eine Kenntnis verfassungsmäßig berufener Vertreter der [X.]n von der Verwendung der unzulässigen [X.]teuerungssoftware, etwa zu einer Beteiligung von Mitarbeitern der [X.]n an deren Entwicklung, zu einem Informationsaustausch mit der Muttergesellschaft über die Strategie zur Einhaltung der gesetzlichen Grenzwerte oder zu einer Überprüfung der [X.]teuerung seitens der [X.]n, enthält das Berufungsurteil nicht. Das Berufungsgericht hätte daher eine sekundäre Darlegungslast der [X.]n zu Vorgängen innerhalb ihres Unternehmens nicht bejahen dürfen. Ebenso wenig besteht ohne weitere Anhaltspunkte eine sekundäre Darlegungslast der [X.]n hinsichtlich interner Vorgänge bei der rechtlich selbständigen Muttergesellschaft, zumal insoweit auch unklar bleibt, aus welchen tatsächlichen oder rechtlichen Umständen das Berufungsgericht die von ihm angenommene Aufklärungsmöglichkeit der [X.]n ableitet.

(2) Die vom Berufungsgericht zur Begründung des Vorliegens der subjektiven Tatbestandsvoraussetzungen des § 826 [X.] ergänzend getroffene Feststellung, es sei allgemein bekannt, dass bereits am 9. Oktober 2006 ein leitender [X.] bei [X.] mehrere Führungskräfte über das Grundproblem informiert haben solle, darunter auch den damaligen [X.]-Vorstandsvorsitzenden und späteren Chef des [X.], ist ebenfalls rechtsfehlerhaft, wie die Revision zu Recht rügt. Das Berufungsgericht hat nicht dargelegt, woraus sich die angenommene Offenkundigkeit (§ 291 ZPO) ergeben soll. Hierin liegt eine Rechtsverletzung, da das Revisionsgericht nicht überprüfen kann, ob die Annahme der Allgemeinkundigkeit auf zutreffenden rechtlichen Anschauungen beruht (vgl. [X.], Urteil vom 18. September 2009 - [X.], [X.], 263 Rn. 36; [X.] in [X.] ZPO, [X.]., § 291 Rn. 11; Prütting in [X.], 6. Aufl., § 291 Rn. 17). Die Schlussfolgerungen des Berufungsgerichts sind auch inhaltlich nicht nachvollziehbar (Verstoß gegen § 286 Abs. 1 Satz 2 ZPO, vgl. Senatsurteil vom 22. Januar 1991 - [X.], [X.], 566, juris Rn. 13). So stellt das Berufungsgericht mit der Formulierung "informiert haben soll" schon nicht fest, dass die Information tatsächlich erteilt worden ist. Auch bleibt offen, worin das "Grundproblem" gelegen haben soll und warum sich aus dessen Kenntnis auf Kenntnisse bezüglich der in den Motoren des [X.] eingesetzten Steuerungssoftware und deren Unzulässigkeit schließen lässt.

b) Die Erwägungen des Berufungsgerichts tragen ferner nicht die Annahme eines - nach ständiger Senatsrechtsprechung getrennt von der Sittenwidrigkeit des haftungsbegründenden Verhaltens festzustellenden (vgl. nur Senatsurteil vom 28. Juni 2016 - [X.], NJW 2016, 250 Rn. 12 mwN) - [X.], der bei einem verfassungsmäßig berufenen Vertreter der [X.]n hätte vorliegen müssen. Denn auch insoweit wäre jedenfalls hinsichtlich des Wollenselements des Vorsatzes (vgl. dazu nur Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, ZIP 1179, 1962 Rn. 61 f.; vom 28. Juni 2016 - [X.], [X.], 250 Rn. 25; jeweils mwN) rechtsfehlerfrei festzustellen gewesen, dass Personen, für deren Verhalten die [X.] nach § 31 [X.] einzustehen hat, Kenntnis vom Einsatz der Manipulationssoftware und ihrer Unzulässigkeit besaßen (vgl. Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19 aaO Rn. 63 und vom 28. Juni 2016 - [X.] aaO Rn. 26 f.).

2. Auf der Grundlage der vom Berufungsgericht bislang getroffenen Feststellungen ist auch die vom Berufungsgericht angedeutete Annahme einer Haftung der [X.]n für ihre Verrichtungsgehilfen gemäß §§ 826, 831 Abs. 1 Satz 1 [X.] nicht gerechtfertigt (zur Haftung des [X.] der [X.]n als Hersteller unter diesem Gesichtspunkt vgl. Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 43).

a) Verrichtungsgehilfe im Sinne von § 831 [X.] ist, wer von den Weisungen seines [X.]n abhängig ist. Ihm muss von einem anderen, in dessen Einflussbereich er allgemein oder im konkreten Fall und zu dem er in einer gewissen Abhängigkeit steht, eine Tätigkeit übertragen worden sein. Das Weisungsrecht des [X.]n braucht zwar nicht ins Einzelne zu gehen. Entscheidend ist aber, dass die Tätigkeit in einer organisatorisch abhängigen Stellung vorgenommen wird und der [X.] die Tätigkeit des Handelnden jederzeit beschränken oder entziehen oder nach [X.] und Umfang bestimmen kann. Die Qualifikation als Verrichtungsgehilfe setzt mithin Abhängigkeit und Weisungsgebundenheit voraus (vgl. nur Senatsurteil vom 10. Dezember 2013 - [X.] 534/12, [X.], 466 Rn. 12 mwN). Der verfassungsmäßig berufene Vertreter im Sinne des § 31 [X.] ist nach allgemeiner Auffassung kein Verrichtungsgehilfe nach § 831 [X.]. Für das Handeln ihres Repräsentanten muss die juristische Person ohne die Möglichkeit eines [X.]es nach § 831 Abs. 1 Satz 2 [X.] einstehen (vgl. nur Senatsurteil vom 22. April 1980 - [X.] 121/78, [X.]Z 77, 74, 78, juris Rn. 14; [X.], Beschluss vom 15. April 2010 - [X.], BeckRS 2010, 11347 Rn. 6; Wagner in [X.], 8. Aufl., § 831 Rn. 20; [X.] in [X.] [X.], Stand 1.11.2020, § 831 Rn. 9; [X.] [X.], [X.] (2018), § 831 Rn. 65 mwN).

b) Die Bejahung eines Anspruchs des [X.] nach §§ 826, 831 Abs. 1 Satz 1 [X.] setzt daher zunächst Feststellungen dazu voraus, dass eine nach diesen Grundsätzen als Verrichtungsgehilfe der [X.]n zu qualifizierende Person in Ausführung der Verrichtung den objektiven und subjektiven Tatbestand des § 826 [X.] verwirklicht hat, wobei grundsätzlich die gleichen Maßstäbe gelten wie oben hinsichtlich der verfassungsmäßig berufenen Vertreter ausgeführt (vgl. Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, NJW 2020, 1962 Rn. 43, vom 15. Oktober 2013 - [X.] 124/12, [X.], 2322 Rn. 10 f. mwN). Solche Feststellungen fehlen. Die Erwägung des Berufungsgerichts, die [X.] könne sich nicht nach § 831 Abs. 1 Satz 2 [X.] entlasten, geht daher ins Leere.

3. Ebenso fehlt es an einer Grundlage für die vom Berufungsgericht in Betracht gezogene Haftung der [X.]n für das Verhalten ihrer Mitarbeiter unter dem Gesichtspunkt des Organisationsmangels (vgl. dazu allgemein Senatsurteil vom 30. Januar 1996 - [X.] 408/94, NJW-RR 1996, 867, 868, juris Rn. 10; [X.] in [X.], [X.], § 31 Rn. 119 ff. [Stand: 15.11.2020]; [X.] in [X.] [X.], [X.]., § 31 Rn. 14; jeweils mwN).

4. Die Verurteilung der [X.]n zur Kaufpreiserstattung stellt sich auch nicht aus anderen Gründen als richtig dar (§ 561 ZPO). Entgegen der Ansicht der Revisionserwiderung besteht insbesondere kein Anspruch des [X.] aus § 823 Abs. 2 [X.] i.V.m. § 6 Abs. 1, § 27 Abs. 1 EG-FGV (vgl. - auch zu weiteren denkbaren Anspruchsgrundlagen - Senatsurteil vom 30. Juli 2020 - [X.], [X.], 1715 Rn. 10 ff. mwN).

5. Soweit das Berufungsgericht zum Nachteil der [X.]n entschieden hat, ist das Berufungsurteil daher aufzuheben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO). Eine Klageabweisung durch den Senat scheidet aus, da der Rechtsstreit nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Da beide Vorinstanzen den Vortrag des [X.] - anders als der Senat - als ausreichend angesehen haben, muss dem Kläger noch Gelegenheit gegeben werden, gegebenenfalls ergänzend vorzutragen.

Die [X.] des [X.] ist zulässig, aber unbegründet. Sie wendet sich ohne Erfolg gegen die - eine Haftung aus § 826 [X.] dem Grunde nach unterstellt - vom Berufungsgericht wegen der klägerischen Fahrzeugnutzung vorgenommene Vorteilsanrechnung.

1. [X.], es fehle der für eine Vorteilsanrechnung erforderliche qualifizierte Zusammenhang zwischen Vorteil und Schaden (vgl. auch [X.] NJW 2020, 641, 643 mwN; von [X.] [X.], 129 Rn. 8 ff.), ist unbegründet. Zwar trifft es zu, dass nach der ständigen Rechtsprechung des [X.] nur diejenigen durch das Schadensereignis bedingten Vorteile auf den Schadensersatzanspruch anzurechnen sind, deren Anrechnung mit dem jeweiligen Zweck des Ersatzanspruchs übereinstimmt, also dem Geschädigten zumutbar ist und den Schädiger nicht unangemessen entlastet (vgl. nur Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 65 mwN). Vor- und Nachteile müssen bei wertender Betrachtungsweise gleichsam zu einer Rechnungseinheit verbunden sein (vgl. Senatsurteile vom 16. Januar 1990 - [X.] 170/89, NJW 1990, 1360, juris Rn. 10, und vom 19. Dezember 1978 - [X.] 218/76, NJW 1979, 760, juris Rn. 29; [X.], Urteile vom 28. Juni 2007 - [X.], [X.]Z 173, 83 Rn. 18; vom 6. Juni 1997 - [X.], [X.]Z 136, 52, 54 f., juris Rn. 7 mwN). Dieser Zusammenhang ist im Streitfall jedoch gegeben. Denn der vom Berufungsgericht als Schaden betrachtete Vertragsschluss und die damit verbundene Kaufpreiszahlung dienten ersichtlich dem Ziel, in den Genuss der Fahrzeugnutzung zu kommen, also gerade der Erlangung des vom Berufungsgericht angerechneten Vorteils (vgl. Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 51). Eine unzumutbare Belastung des Geschädigten oder unbillige Entlastung des Schädigers ist mit der Anrechnung der Vorteile durch die Fahrzeugnutzung nicht verbunden. Entgegen der Ansicht der [X.] führt die Vorteilsanrechnung vorliegend auch nicht zu einer Missachtung grundlegender Wertungen des [X.] oder des Gebots unionsrechtskonformer Rechtsanwendung (vgl. Senatsurteil vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 66 ff. mwN).

2. Das Berufungsgericht hat den anzurechnenden Nutzungsvorteil mit 6.866,34 € auch nicht zu hoch angesetzt. Es hat im Rahmen des § 287 ZPO eine revisionsrechtlich nicht zu beanstandende Berechnungsmethode gewählt und rechnerisch korrekt angewendet (vgl. Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 78 ff.; vom 30. Juli 2020 - [X.] 354/19, NJW 2020, 2796 Rn. 12 ff.). Insoweit erhebt die [X.] auch keine Einwände. Mit der vorsorglichen Gegenrüge der [X.]n, das Berufungsgericht habe die Gesamtlaufleistungserwartung mit 300.000 km zu hoch (den Nutzungsvorteil also zu niedrig) angesetzt und seine Schätzung zudem nicht begründet, kann sich das Berufungsgericht befassen, sofern es nach der Zurückverweisung erneut zu einer Haftung der [X.]n dem Grunde nachkommen sollte. Es wird in diesem Fall auch den zutreffenden Einwand der Revision zu berücksichtigen haben, angesichts des anzurechnenden Nutzungsvorteils stehe der Bejahung des Annahmeverzugs der [X.]n die erhebliche Zuvielforderung des [X.] entgegen (vgl. Senatsurteile vom 25. Mai 2020 - [X.]/19, [X.], 1179 Rn. 85; vom 30. Juli 2020 - [X.] 397/19, NJW 2020, 2806 Rn. 30).