Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 21.01.2009, Az. IV ZB 35/08

[X.] BESCHLUSS IV ZB 35/08vom 21. Januar 2009 in dem Rechtsstreit - 2 -

[X.] hat durch [X.], [X.], [X.], die Richterin Dr. [X.] und [X.] am 21. Januar 2008 beschlossen: Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss des 2. Zivil-senats des [X.] vom 25. Juli 2008 wird auf Kosten des [X.] als unzulässig verworfen. Wert: bis 300 • Gründe: [X.] Der Kläger, von Beruf Steuerberater, ist in seiner Eigenschaft als Testamentsvollstrecker zur Auskunft an eine Erbengemeinschaft verur-teilt worden, unter anderem "über die Vertragsbedingungen und die Ent-wicklung des Festgeld-/Wertpapierdepots der Erblasserin in Höhe von 100.000 DM zur [X.] des Erbfalls –, inzwischen an die Erben ausge-kehrt, und zwar unter Vorlage der Zinsberechnungen" (Ziff. 2 des Te-nors). Seine gegen dieses Urteil gerichtete Berufung nahm er zurück, nachdem das Berufungsgericht den Wert des Berufungsverfahrens im Hinblick auf den zur Erteilung der Auskunft erforderlichen Aufwand auf insgesamt 1.000 DM (511,29 •) festgesetzt hatte. 1 - 3 -

2 Die Erben, die Beklagten des jetzigen Verfahrens, betrieben die Zwangsvollstreckung und erwirkten die Festsetzung eines Zwangsgeldes in Höhe von 15.000 •, ersatzweise Zwangshaft von einem Tag für je 1.000 •, und nachdem das Zwangsgeld nicht beigetrieben werden konn-te, den Erlass eines Haftbefehls gegen den Kläger. Die Rechtsbehelfe des [X.] im Vollstreckungsverfahren blieben ohne Erfolg.
Der Kläger hat daraufhin [X.] mit dem [X.] erhoben, die Zwangsvollstreckung aus dem landgerichtlichen Urteil bezüglich des Tenors Ziff. 2 für unzulässig zu erklären, da er die gefor-derte Auskunft mittlerweile erteilt habe. Das [X.] hat die Klage abgewiesen und den Wert auf 15.000 • festgesetzt. Das Berufungsge-richt hat dem Kläger aufgegeben, den mit der Erfüllung des titulierten Anspruchs verbundenen Aufwand gemäß § 511 Abs. 3 ZPO glaubhaft zu machen, und die Berufung anschließend als unzulässig verworfen, weil die Wertgrenze des § 511 Abs. 2 Nr. 1 ZPO nicht überschritten sei. [X.] wendet sich der Kläger mit der Rechtsbeschwerde. 3 I[X.] Das Rechtsmittel ist nach §§ 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1, 522 Abs. 1 Satz 4 ZPO statthaft, aber nicht zulässig. Die Voraussetzungen des § 574 Abs. 2 ZPO, die auch bei der Rechtsbeschwerde gegen einen die Berufung als unzulässig verwerfenden Beschluss gewahrt sein müs-sen (Senatsbeschlüsse vom 20. Februar 2008 - [X.]/07 - NJW-RR 2008, 889 [X.]. 3; vom 23. Mai 2007 - [X.] - [X.], 1535 [X.]. 5, jeweils m.w.N.), sind nicht gegeben. Die vom Kläger dargelegten Rechtsfragen sind von der höchstrichterlichen Rechtsprechung bereits geklärt. Der Rechtssache kommt somit weder grundsätzliche Bedeutung zu noch erfordert die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer 4 - 4 -

einheitlichen Rechtsprechung sonst eine Entscheidung des [X.].
1. Das Berufungsgericht hat ausgeführt: Der Wert der [X.] und entsprechend die Beschwer des [X.] durch deren Abweisung bestimmten sich nach dem Umfang der erstrebten Ausschließung der Zwangsvollstreckung. Maßgeblich sei das Interesse des [X.], den titulierten Anspruch nicht erfüllen zu müssen. Dieses wiederum sei ausschließlich nach dem mit der Auskunftserteilung [X.] [X.]- und Kostenaufwand zu bemessen, der zum [X.]punkt des Erlasses des angefochtenen Urteils objektiv noch geboten sei. Dem ge-genüber sei das Interesse des [X.], die weitere Vollstreckung des [X.] und den Vollzug des Haftbefehls zu verhindern, als bloßes Folgeinteresse zu bewerten, das bei der [X.] [X.] Berücksichtigung finden könne. 5 Der Kläger habe nicht glaubhaft gemacht, dass mit der [X.] verbunden sei. Auf die Abgabe einer - zudem lediglich angebotenen - eidesstattlichen Versicherung komme es nicht an, weil der Kläger mit diesem Mittel der Glaubhaftmachung nicht zugelassen werden dürfe (§ 511 Abs. 3 ZPO). Der Aufwand sei daher vom erkennenden Gericht zu schätzen; dabei [X.] ein [X.]aufwand von bis zu 10 Stunden als ausreichend, der in Anlehnung an § 21 Satz 1 [X.] mit 12 •/Std. anzusetzen sei zuzüglich 100 • für die Vorlage von Belegen und gegebenenfalls die Fertigung von Kopien. Die Mitwirkung von Sonderfachleuten - wie Rechtsanwälten oder Steuerberatern - sei zur Erfüllung des titulierten Anspruchs nicht erfor-derlich. 6 - 5 -

7 Das erstinstanzliche Gericht hätte für eine Zulassung der Berufung auch dann keine Veranlassung gehabt, wenn es bei seiner Entscheidung ebenfalls davon ausgegangen wäre, dass der Wert der Beschwer den Betrag von 600 • nicht übersteige. Denn im Streitfall seien die Voraus-setzungen des § 511 Abs. 4 ZPO nicht erfüllt.
2. Das lässt zulassungsrelevante Rechtsfehler nicht erkennen. 8 a) Bei der Prüfung, ob der Wert des Beschwerdegegenstandes den für eine Wertberufung maßgeblichen Betrag von 600 • übersteigt, ist das Berufungsgericht an die Streitwertfestsetzung durch das erstinstanzliche Gericht nicht gebunden. Es stellt den Wert des [X.] vielmehr im Rahmen der ihm von Amts wegen obliegenden Prüfung der Zulässigkeitsvoraussetzungen gemäß § 522 Abs. 1 Satz 1 ZPO nach eigenem Ermessen fest ([X.], Urteile vom 14. November 2007 - [X.]/06 - NJW 2008, 218 [X.]. 12; vom 20. Oktober 1997 - [X.] - NJW-RR 1998, 573 unter 2; Beschlüsse vom 9. Februar 2006 - [X.] 310/04 - NJW-RR 2006, 1146 [X.]. 5; vom 9. Juli 2004 - [X.]/04 - NJW-RR 2005, 219 unter [X.]). Dem ist das Berufungsgericht hier nachge-kommen; es hat zudem die Entscheidung des erstinstanzlichen Gerichts, ob die Voraussetzungen für die Zulassung der Berufung gegeben sind, in der gebotenen Weise nachgeholt (vgl. Urteil vom 14. November 2007 aaO). 9 b) Der Wert des Aufwandes für die Auskunftserteilung war, da der Kläger den von ihm behaupteten Aufwand nicht glaubhaft gemacht hat, vom Berufungsgericht gemäß § 3 ZPO nach freiem Ermessen festzuset-zen. Eine solche Festsetzung kann im Rechtsbeschwerdeverfahren nur daraufhin überprüft werden, ob das Berufungsgericht die Grenzen seines 10 - 6 -

Ermessens überschritten oder von seinem Ermessen in einer dem Zweck der Ermächtigung nicht entsprechenden Weise Gebrauch gemacht hat ([X.], Urteil vom 20. Oktober 1997 aaO vor 1; Beschlüsse vom 9. Februar 2006 aaO [X.]. 7; vom 9. Juli 2004 aaO unter [X.] [X.]; vom 9. Juni 2004 - [X.]/03 - NJW 2004, 2904 unter [X.] b). Das macht die Rechtsbeschwerde nicht geltend und ist auch sonst nicht ersichtlich. (1) Nach den zutreffenden Ausführungen des Berufungsgerichts wird die Wertgrenze von 600 • vielmehr nicht überschritten. Das gilt auch für den Fall, dass für den seitens des Berufungsgerichts veran-schlagten [X.]aufwand von bis zu 10 Stunden entsprechend §§ 20, 22 [X.] ein Satz von 17 •/Std. zugrunde gelegt wird (vgl. Senatsbeschluss vom 20. Februar 2008 aaO [X.]. 14) zuzüglich 100 • für Schreib- und Ko-pierauslagen. Das Berufungsgericht hat richtig erkannt, dass der Wert des [X.] einer Auskunft über den Bestand des Nachlasses sich nach dem Aufwand an [X.] und Kosten richtet, der der zur Auskunft verurteilten [X.] entsteht ([X.] vom 30. April 2008 - [X.]/07 - FamRZ 2008, 1346 [X.]. 6; vom 20. Februar 2008 aaO; vom 5. September 2007 - [X.]/07 - [X.] 2007, 535 [X.]. 7; vom 3. Juli 2002 - [X.]/01 - FamRZ 2003, 87 un-ter 4; [X.], Beschluss vom 16. Juni 2008 - [X.]/06 - [X.], 615 [X.]. 6; GSZ [X.]Z 128, 85, 87). Denn der Wert ist mit Blick darauf zu bestimmen, inwieweit die ergangene Entscheidung dem Rechtsmittelklä-ger einen rechtlichen Nachteil bringt, dessen Beseitigung er mit dem Rechtsmittel erstrebt ([X.], Urteil vom 4. Juli 1997 - [X.] - NJW 1997, 3246 unter [X.]). 11 (2) Der danach ermittelte Wert von bis zu 300 • wird durch den Vortrag des [X.] bestätigt, mit dem er darlegt, er habe den zu [X.] - 7 -

streckenden Anspruch bereits erfüllt. Dazu ist nach eigenem - und zutref-fendem - Vorbringen (lediglich) die Auskunft erforderlich, es habe zum [X.]punkt des [X.] im Jahre 1997 kein "Depot" über 100.000 DM (mehr) gegeben, sondern die Erblasserin habe ihm seit den Jahren 1989/90 einen Betrag in dieser Höhe darlehensweise zu einem Zinssatz von zunächst 5,5% p.a. und später 5% p.a. überlassen. Zwar habe er im Umfang eines Darlehens von ursprünglich 300.000 DM ein [X.] bei einem Bankhaus unterhalten, das der Beklagten als Sicherheit gedient habe. Dieses Depot sei aber schon im Jahre 1989 aufgelöst [X.]. Das Darlehen selbst in Höhe von restlichen 100.000 DM sei - unstreitig - im Jahre 1997 einschließlich der für dieses Jahr angefalle-nen anteiligen Zinsen an die Erben zurückgeführt worden. Über die an die Erblasserin bis zum Erbfall gezahlten Zinsen habe er Abrechnungen erstellt und den Erben vorgelegt. Die betreffenden Zinsabrechnungen hat der Kläger zu den Akten gereicht; es ist nicht ersichtlich, dass bei erneu-ter Erteilung der Auskunft deren Erstellung den vom Berufungsgericht angesetzten [X.]aufwand von bis zu 10 Stunden übersteigen könnte, selbst wenn der Auffassung des [X.]s in seinem mit der Berufung angefochtenen Urteil gefolgt wird, es fehle bislang an einer geordneten Zusammenfassung der bisherigen Abrechnungen und Einzelangaben des [X.], so dass die Auskunft noch nicht ordnungsgemäß erfüllt und vom Kläger deshalb zu wiederholen sei.
c) Die dargestellten Grundsätze gelten auch für den Wert der vom Kläger erhobenen [X.]. Er bestimmt sich nach dem Nennbetrag des vollstreckbaren (Haupt-)Anspruchs, soweit dieser mit dem Antrag der klagenden [X.] angegriffen wird ([X.], Beschlüsse vom 2. Februar 1962 - [X.] - NJW 1962, 806; vom 12. März 2008 - [X.]/07 - [X.], 296 [X.]. 7; vom 9. Februar 2006 aaO [X.]. 9; 13 - 8 -

vom 23. September 1987 - [X.] - NJW-RR 1988, 444). Das ist hier die Verurteilung zur Auskunft gemäß Ziff. 2 des Tenors; allein in [X.] Umfang möchte der Kläger erreichen, dass die Zwangsvollstreckung für unzulässig erklärt wird. Das Berufungsgericht hat sich daher zu Recht an dem Wert des zu vollstreckenden (Teil-) Anspruchs orientiert, dessen Wert lediglich bis 300 • beträgt; es besteht keine Veranlassung, insoweit von der gefestigten Rechtsprechung des [X.] abzuweichen.
d) Der Rechtsbeschwerde ist insbesondere nicht darin zu folgen, zusätzlich und werterhöhend sei das Interesse des [X.], die weitere Vollstreckung des [X.] und den Vollzug des Haftbe-fehls zu verhindern, einzubeziehen. Die Rechtsbeschwerde macht in [X.] Zusammenhang geltend, es handele sich entgegen der Annahme des Berufungsgerichts nicht um ein bloßes Folgeinteresse. Bei Ermitt-lung der Rechtsmittelbeschwer hätten lediglich solche Interessen außer Betracht zu bleiben, die [X.] gegenüber bestünden. Das diesbezügli-che Interesse des [X.] habe indes kein drittgerichtetes Ziel, sondern beziehe sich auf den Gegenstand des Rechtsstreits, denn ein Erfolg der [X.] führe unmittelbar dazu, dass eine Vollstre-ckung des von den Beklagten erwirkten [X.] und des Haftbefehls nicht mehr statthaft sei. 14 (1) Das verkennt zum einen den Gegenstand der [X.]. Nach § 767 Abs. 1 ZPO kann der Kläger beim [X.] geltend machen, die den durch das Urteil festgestell-ten - und wertbestimmenden - Anspruch selbst betreffen. Es handelt sich dabei um eine rechtsgestaltende Klage (Senat in [X.]Z 167, 150, 154) mit dem Ziel, die Vollstreckbarkeit des Urteils zu beseitigen, soweit die 15 - 9 -

[X.] durch den rechtskraftfähigen Inhalt der Entscheidung materiell be-lastet wird (vgl. [X.], Urteil vom 20. September 1995 - [X.]/94 - NJW 1995, 3318 unter [X.] b). Durch ein der [X.] stattgebendes Urteil werden eingeleitete oder bereits getroffene [X.] nicht ohne weiteres - als unmittelbare Folge der rechtsgestaltenden Entscheidung - hinfällig, sondern der obsiegende Schuldner muss, wie bereits das Berufungsgericht richtig ausgeführt hat, unter Vorlage einer Ausfertigung des die Zwangsvollstreckung für unzu-lässig erklärenden Urteils - gegebenenfalls auch unter Nachweis einer von ihm zu erbringenden Sicherheitsleistung - die Einstellung oder Be-schränkung der Zwangsvollstreckung beim zuständigen Vollstreckungs-organ gesondert beantragen. Die Einstellung oder Beschränkung der Zwangsvollstreckung hat sodann unter Bezeichnung des [X.] durch Beschluss zu erfolgen; bereits getroffene Maßnahmen sind ebenfalls im [X.] aufzuheben (§§ 775 Nr. 1, 776 ZPO; [X.]/[X.], ZPO 27. Aufl. § 775 Rdn. 10). Es kann daher keine Rede davon sein, dass es sich bei einer Zwangsvollstreckungsmaßnahme um einen unmittelbar aus dem rechtskräftigen Urteil fließenden (vgl. dazu [X.], Beschluss vom 25. Januar 2006 - [X.] - [X.]. 5) und mit [X.] erfolgreichen [X.] ohne weiteres beseitigten Nachteil handelt, der sich werterhöhend auszuwirken hätte.
(2) Der von der Rechtsbeschwerde eingenommene Standpunkt würde zum anderem dem Charakter des [X.] als ei-genständiger Maßnahme der Zwangsvollstreckung nicht gerecht. Der Zwangsgeldbeschluss erlangt formelle Rechtskraft und ist zugleich selbst Vollstreckungstitel i.S. des § 794 Abs. 1 Nr. 3 ZPO ([X.]/[X.] aaO § 888 Rdn. 13). Er unterliegt der sofortigen Beschwerde; in dem Rechtsmittelverfahren hat bis zu dessen Abschluss der Einwand der [X.] - 10 -

füllung Berücksichtigung zu finden, da die Nichterfüllung der geschulde-ten Handlung - hier die unterbliebene Auskunftserteilung - gemäß § 888 ZPO i.V. mit § 887 ZPO eine tatbestandliche Voraussetzung für den Er-lass des [X.] ist. Der Schuldner ist also nicht nur im Verfahren der Vollsteckungsgegenklage, sondern auch im [X.] mit dem Einwand zu hören, der vollstreckbare An-spruch sei erfüllt ([X.]Z 161, 67, 72). [X.] [X.] [X.] Dr. [X.] [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 13.03.2008 - 7 O 340/07 - [X.], Entscheidung vom 25.07.2008 - 2 U 44/08 -