Bundesfinanzhof, Beschluss vom 14.05.2013, Az. X B 134/12

I. Beim Finanzgericht ([X.]) ist seit dem [X.] ein Verfahren anhängig, in dem sich der [X.]teuerpflichtige und Insolvenzschuldner ([X.]) gegen die Zuschätzung von Einkünften aus Gewerbebetrieb im [X.] an eine Außen- bzw. Fahndungsprüfung wandte. Am 14. April 2010 wurde das Insolvenzverfahren über das Vermögen des [X.] eröffnet und der Beschwerdeführer zum Treuhänder bestellt, der gemäß § 313 Abs. 1 [X.]atz 1 der Insolvenzordnung ([X.]) im vereinfachten Insolvenzverfahren die Aufgaben des Insolvenzverwalters wahrnimmt. Dies führte gemäß § 240 [X.]atz 1 der Zivilprozessordnung (ZPO) i.V.m. § 155 der Finanzgerichtsordnung ([X.]O) zur Unterbrechung des finanzgerichtlichen Verfahrens.

Das im Klageverfahren beklagte Finanzamt ([X.]) meldete die [X.]teuerforderungen zur Insolvenztabelle an. Die angemeldeten Beträge wurden mangels eines Widerspruchs des Beschwerdeführers zur Insolvenztabelle festgestellt. Daraufhin hat das [X.] den Rechtsstreit in der Hauptsache für erledigt erklärt und beantragt, dem Beschwerdeführer die Kosten des Verfahrens aufzuerlegen. Der Beschwerdeführer hat es demgegenüber trotz entsprechender Aufforderung durch das [X.] abgelehnt, eine verfahrensaufnehmende oder -beendende Erklärung abzugeben.

Mit [X.]chreiben vom 19. Juni 2012, eingegangen beim Beschwerdeführer am selben Tage, lud das [X.] den Beschwerdeführer zu einer auf den 19. Juli 2012 terminierten mündlichen Verhandlung. Hintergrund ist der Wunsch des [X.], eine Kostenentscheidung zu treffen, um die Gerichtskosten ansetzen zu können.

Hiergegen hat der Beschwerdeführer am 29. Juni 2012 Beschwerde erhoben. Er hält die Beschwerde für zulässig, weil die ergangene Ladung hier nicht lediglich als prozessleitende Verfügung anzusehen sei, sondern zugleich die Entscheidung des [X.] enthalte, das unterbrochene Verfahren fortzusetzen.

Das [X.] hat der Beschwerde nicht abgeholfen.

Mit Beschluss vom 17. Juli 2012 X [X.] 24/12 ([X.]NV 2012, 1638) hat der erkennende [X.]enat auf Antrag des Beschwerdeführers die Vollziehung der in der Ladung zur mündlichen Verhandlung enthaltenen Entscheidung des [X.], das unterbrochene Verfahren fortzusetzen, bis zum Ergehen einer Entscheidung im vorliegenden Beschwerdeverfahren ausgesetzt.

Der Beschwerdeführer beantragt sinngemäß,
die Entscheidung des [X.] Köln, das unterbrochene Verfahren 6 K 2055/09 fortzusetzen, aufzuheben.

Das [X.] hat sich im Beschwerdeverfahren nicht geäußert.

II. [X.] ist zulässig und begründet.

1. Der Senat kann trotz der Unterbrechung des Verfahrens über ein Rechtsmittel entscheiden, das --wie die vorliegende Beschwerde-- auf die Nichtbeachtung der Unterbrechung durch das [X.] gestützt wird (vgl. Beschluss des [X.] --[X.]-- vom 30. September 2004 IV B 42/03, [X.] 2005, 365).

2. Der Zulässigkeit der Beschwerde steht nicht entgegen, dass sie sich --jedenfalls vordergründig-- gegen die Anberaumung einer mündlichen Verhandlung richtet, die als prozessleitende Verfügung gemäß § 128 Abs. 2 [X.]O nicht anfechtbar ist.

In der Anberaumung der mündlichen Verhandlung ist konkludent zugleich die Entscheidung enthalten, das bisher unterbrochene Klageverfahren fortzusetzen. Denn in der Rechtsprechung ist --soweit ersichtlich-- unbestritten, dass das Gericht in einem unterbrochenen Verfahren während der Fortdauer des [X.] keinen Termin zur mündlichen Verhandlung anberaumen darf (vgl. Urteil des [X.] --[X.]-- vom 19. Dezember 1989 VI ZR 32/89, Neue Juristische [X.] Zivilrecht --NJW-RR-- 1990, 342, unter II.A.2.). Da nicht erkennbar ist, dass das [X.] von dieser einhelligen Auffassung abweichen wollte, ist die Ladung aus Sicht eines verständigen Prozessbeteiligten so auszulegen, dass das Gericht damit zugleich die Fortsetzung des unterbrochenen Verfahrens angeordnet hat. Eine solche Anordnung ist aber nach § 128 Abs. 1 [X.]O beschwerdefähig, da sie nicht in § 128 Abs. 2 [X.]O genannt ist.

Auch im Zivilprozess, in dem gewöhnliche Ladungen und Terminsbestimmungen gleichfalls nicht mit der Beschwerde (dort sofortige Beschwerde gemäß § 567 ZPO) anfechtbar sind ([X.]/ [X.], ZPO, 29. Aufl., § 567 Rz 31; [X.]/[X.]/ [X.]/[X.], Zivilprozessordnung, 71. Aufl., § 567 Rz 8 "Prozessleitung"), wird eine Ladung, die in einem unterbrochenen Verfahren ergeht, als beschwerdefähige Entscheidung angesehen (vgl. [X.], Beschluss vom 6. Oktober 2005  7 W 2516/05, Betriebs-Berater 2005, 2436; [X.]/[X.], a.a.[X.], § 252 Rz 1; [X.]/[X.]/ [X.]/[X.], a.a.[X.], § 252 Rz 9 "Termin"; ebenso [X.], Beschluss vom 30. Dezember 1987  5 W 3563, 3596/87, NJW-RR 1989, 64, zur Beschwerdefähigkeit des Beschlusses über die Ablehnung eines Terminsverlegungsantrags, wenn darin zugleich die konkludente Ablehnung eines Antrags auf Ruhen des Verfahrens enthalten ist).

Der Beschwerdeführer kann auch nicht darauf verwiesen werden, die Ladung zunächst hinzunehmen und stattdessen Rechtsschutz gegen die aufgrund der mündlichen Verhandlung ergehende Endentscheidung zu suchen. Denn aufgrund der Durchführung einer mündlichen Verhandlung würden für den Beschwerdeführer --und damit letztlich die [X.] weitere Kosten entstehen, die durch eine Klärung der Sach- und Rechtslage, die bereits im Vorfeld der mündlichen Verhandlung stattfindet, vermeidbar sind.

Dem steht nicht entgegen, dass durch die grundsätzliche Konzentration möglicher Rechtsmittel auf die Endentscheidung eine Verfahrensverzögerung vermieden würde, die im Falle der Zulassung der Anfechtung von Vorab-Entscheidungen über die Fortsetzung des Verfahrens einträte. Denn im Streitfall wäre auch im Rahmen der Endentscheidung materiell-rechtlich nur noch zu klären, ob die Unterbrechung des Verfahrens fortdauert oder nicht. Diese Frage kann aber in vollem Umfang bereits im vorliegenden Beschwerdeverfahren gegen die streitgegenständliche Entscheidung des [X.] über die Fortsetzung des Klageverfahrens geklärt werden.

3. [X.] ist auch begründet.

a) Das [X.] darf während der Fortdauer der Unterbrechung keine Verfahrenshandlungen vornehmen. Denn die Vorschrift des § 249 Abs. 2 ZPO, nach der die während der Verfahrensunterbrechung von einer Partei (einem Beteiligten) in Ansehung der Hauptsache vorgenommenen Prozesshandlungen ohne rechtliche Wirkung sind, gilt auch für Entscheidungen des Gerichts ([X.] vom 21. April 2004 XI B 17/01, [X.] 2004, 1285). Dies folgt bereits aus der Existenz des § 249 Abs. 3 ZPO, der eine Ausnahme von dem Grundsatz der Unwirksamkeit auch gerichtlicher Handlungen während einer Verfahrensunterbrechung enthält (vgl. [X.] in NJW-RR 1990, 342, unter II.A.2., m.w.N.).

b) Nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens bleibt ein finanzgerichtliches Verfahren unterbrochen, bis es nach den für das Insolvenzverfahren geltenden Vorschriften aufgenommen oder das Insolvenzverfahren beendet wird (§ 240 Satz 1 ZPO). Eine verfahrensabschließende Einstellung des unterbrochenen Verfahrens durch das [X.] ist nicht zulässig ([X.] vom 17. Februar 2004 IV B 209/03, [X.] 2004, 966, unter 2.).

Vorliegend ist bisher weder das finanzgerichtliche Verfahren aufgenommen noch das Insolvenzverfahren beendet worden.

c) Der Umstand, dass weder der Insolvenzverwalter noch einer der Insolvenzgläubiger noch der Schuldner der Feststellung der ursprünglich streitbefangenen Forderungen zur Insolvenztabelle widersprochen hat, bewirkt im finanzgerichtlichen Verfahren zwar die Erledigung der Hauptsache (allgemeine Auffassung; vgl. [X.]/[X.], a.a.[X.], § 240 Rz 13; [X.], ZPO, 22. Aufl., § 240 Rz 27; [X.] in [X.] Kommentar zur ZPO, 4. Aufl., § 240 Rz 22, 31). Er führt aber nicht dazu, dass die Unterbrechung des Klageverfahrens endet. Eine solche Rechtsfolge lässt sich weder aus dem Wortlaut noch aus dem Zweck des § 240 ZPO ableiten.

aa) Insbesondere wäre es nicht zulässig, die Feststellung der Forderung zur Tabelle als "Beendigung des Insolvenzverfahrens in Bezug auf diese Forderung" anzusehen.

Zum einen entspricht es --soweit ersichtlich-- einhelliger Auffassung in der Kommentarliteratur, dass der Terminus "das Insolvenzverfahren beendet wird" unter Rückgriff auf die insolvenzrechtlichen Normen auszulegen ist, die eine Aufhebung oder Einstellung des (gesamten) Insolvenzverfahrens vorsehen (vgl. --statt aller-- [X.]/[X.], a.a.[X.], § 240 Rz 15; [X.], a.a.[X.], § 240 Rz 17). Danach endet das Insolvenzverfahren durch Aufhebung in den Fällen des § 34 Abs. 3 [X.] (Aufhebung des [X.] im Rechtsmittelverfahren), § 200 [X.] (Aufhebung des Insolvenzverfahrens nach Vollziehung der Schlussverteilung) und § 258 [X.] (Aufhebung des Insolvenzverfahrens nach rechtskräftiger Bestätigung eines Insolvenzplans). Es endet durch Einstellung in den Fällen des § 207 [X.] (die Insolvenzmasse reicht nicht aus, um die Kosten des Verfahrens zu decken), § 211 [X.] (nach Verteilung der Insolvenzmasse in Fällen der Masseunzulänglichkeit), § 212 [X.] (Einstellung wegen Wegfalls des Grundes für die Eröffnung des Insolvenzverfahrens) und § 213 [X.] (Einstellung mit Zustimmung aller Insolvenzgläubiger). Eine Beendigung des Insolvenzverfahrens in Bezug auf einzelne gegen den Schuldner gerichtete Forderungen sehen die --gemäß § 1 [X.] auf eine gemeinschaftliche Befriedigung aller Gläubiger gerichteten-- Vorschriften der [X.] hingegen nicht vor.

Zum anderen ist das Insolvenzverfahren "für diese Forderungen" mitnichten beendet. Sie sind lediglich zur Tabelle festgestellt, d.h. ihr Bestehen ist unstreitig. In welcher Höhe auf diese Forderungen im Rahmen der noch ausstehenden Abschlags- oder Schlussverteilungen (§§ 195, 196 [X.]) tatsächliche Zahlungen zu leisten sein werden, ist damit aber noch nicht geklärt. Vor diesem Zeitpunkt wird man aber auch in Bezug auf die konkreten Forderungen nicht von einer "Beendigung des Insolvenzverfahrens" sprechen können.

bb) Auch der Zweck des § 240 ZPO gebietet nicht dessen Auslegung über den Wortlaut hinaus dahingehend, dass die Unterbrechungswirkung mit der Feststellung der Insolvenzforderung zur Tabelle entfällt.

(1) Zum einen träte gerade durch die Fortsetzung des unterbrochenen Verfahrens die Gläubigerbenachteiligung ein, die § 240 ZPO vermeiden will. Denn solange das Insolvenzverfahren als solches noch anhängig ist, wäre der Insolvenzverwalter (hier: Treuhänder) kraft Amtes Beteiligter des fortgeführten finanzgerichtlichen Klageverfahrens. Dies gilt auch dann, wenn er selbst das Verfahren weder aufgenommen hat noch aufnehmen will (vgl. [X.] vom 10. November 2010 IV B 11/09, [X.] 2011, 649, unter [X.]). Damit wären die Kosten des --erfolglosen-- finanzgerichtlichen Verfahrens dem Insolvenzverwalter aufzuerlegen und gemäß § 55 Abs. 1 Nr. 1 [X.] als Masseverbindlichkeiten anzusehen (vgl. hierzu [X.] in Kreft, [X.] Kommentar zur [X.], 6. Aufl., § 85 Rz 59 und § 86 Rz 20). Derartige Masseverbindlichkeiten sind vom Insolvenzverwalter aber vorrangig vor den sonstigen Insolvenzverbindlichkeiten zu befriedigen (§ 53 [X.]). Durch die Fortsetzung des Verfahrens mit anschließender Kostenentscheidung würde der [X.] daher eine Masseforderung erlangen, die im Verhältnis zu den Forderungen aller anderen Insolvenzgläubiger vorrangig wäre; alle anderen Gläubiger wären benachteiligt.

Bliebe das finanzgerichtliche Verfahren hingegen unterbrochen, hätte der [X.] die --gemäß § 9 Abs. 2 Nr. 4 des Gerichtskostengesetzes (GKG) und § 41 Abs. 1 [X.] unabhängig von einer formalen Beendigung des unterbrochenen Klageverfahrens als fällig geltende-- Kostenforderung zur Insolvenztabelle anzumelden. Er würde damit ebenso behandelt wie alle anderen Insolvenzgläubiger auch. Dies entspricht dem Grundgedanken der insolvenzrechtlichen Vorschriften (Gleichbehandlung und gemeinschaftliche Befriedigung aller Gläubiger), da die Kostenforderung durch eine Handlung des Schuldners vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens --ohne Mitwirkung des [X.] ausgelöst worden ist und kein Grund für eine Privilegierung dieser Kostenforderung ersichtlich ist.

Soweit in der Literatur vereinzelt vertreten wird, in der widerspruchslosen Eintragung der Forderung zur Insolvenztabelle durch den Insolvenzverwalter liege zugleich eine prozessbeendende Erklärung des Insolvenzverwalters (so [X.] in seiner [X.]erkung zur Entscheidung des Senats im Verfahren der Aussetzung der Vollziehung im vorliegenden Sachverhalt, juris [X.] Steuerrecht 47/2012, [X.]. 3, unter [X.].), überzeugt dies nicht. Die Fiktion einer solchen Erklärung wäre mit der Interessenlage des Insolvenzverwalters und seiner gesetzlichen Aufgabenstellung nicht in Einklang zu bringen. Der Insolvenzverwalter hat das zur Insolvenzmasse gehörige Vermögen zu verwalten (§ 80 Abs. 1 [X.]) und dabei die Interessen der Gesamtheit der Gläubiger zu berücksichtigen, nicht aber durch Abgabe rechtlich nicht gebotener prozessbeendender Erklärungen zusätzliche Verbindlichkeiten zu Lasten der Masse zu begründen.

(2) Zum anderen erschöpft sich der Zweck des § 240 ZPO nicht allein in der Vermeidung einer Benachteiligung der übrigen Gläubiger. Die Vorschrift soll vielmehr auch dem Verlust der Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis des Schuldners Rechnung tragen (vgl. [X.]/[X.], a.a.[X.], § 240 Rz 1). Dieser Gesichtspunkt besteht aber auch dann bis zur Beendigung des --gesamten-- Insolvenzverfahrens fort, wenn die Forderung zur Tabelle festgestellt ist.

4. Soweit diese Entscheidung von der bisherigen Rechtsprechung des [X.]. Senats des [X.] abweicht, haben die betroffenen Senate der Abweichung zugestimmt (unten a). Von den Entscheidungen anderer Senate des [X.] oder von der Rechtsprechung des [X.] weicht der erkennende Senat hingegen nicht ab (unten b, c).

a) Der [X.]. Senat des [X.] hat im Beschluss vom 23. Juni 2008 [X.] B 12/08 ([X.] 2008, 1691, unter [X.]) die Auffassung vertreten, die Unterbrechungswirkung ende, wenn der Insolvenzverwalter die Aufnahme des Verfahrens ablehne oder die streitige Forderung anerkenne (zustimmend [X.] in Tipke/[X.], Abgabenordnung, Finanzgerichtsordnung, § 74 [X.]O Rz 27; [X.] in [X.]/[X.]/[X.], § 74 [X.]O Rz 135; a.A. [X.] Köln, Beschluss vom 25. Juni 2010  13 K 10/08, Entscheidungen der Finanzgerichte --E[X.]-- 2010, 1909, unter [X.]., rkr.; [X.], E[X.] 2010, 1910). Auf Anfrage des erkennenden Senats hat er indes erklärt, daran nicht mehr festzuhalten.

Auch der [X.] hat einer Abweichung von seinen Beschlüssen in [X.] 2011, 649 und vom 10. November 2010 IV B 18/09 ([X.] 2011, 650) zugestimmt.

b) Der erkennende Senat weicht mit seiner Auffassung nicht von den im Beschluss des [X.]. Senats in [X.] 2008, 1691 genannten höchstrichterlichen Entscheidungen ([X.] vom 20. Oktober 2003 V B 67/03, [X.] 2004, 349; [X.] vom 24. Juli 2003 IX ZR 333/00, NJW-RR 2004, 48) ab.

Der [X.] hat im Beschluss in [X.] 2004, 349 lediglich den Gesetzeswortlaut wiedergegeben, wonach die Unterbrechung eines gerichtlichen Verfahrens durch ein Insolvenzverfahren solange dauere, bis es nach den für das Insolvenzverfahren geltenden Vorschriften aufgenommen oder das Insolvenzverfahren beendet werde. Im dortigen Streitfall hatte der Insolvenzverwalter die Aufnahme des Rechtsstreits abgelehnt, worauf der Schuldner --was durch § 85 Abs. 2 [X.] ermöglicht wird-- den Rechtsstreit aufgenommen hatte.

Dem [X.] in NJW-RR 2004, 48 (unter [X.]) lag gleichfalls ein Sachverhalt zugrunde, in dem nach Ablehnung der Aufnahme durch den Insolvenzverwalter der Schuldner selbst das Verfahren aufgenommen hatte.

c) Der erkennende Senat weicht auch nicht von dem in den Beschlüssen des [X.]s in [X.] 2011, 649 und 650 zitierten Beschluss des [X.] vom 2. Februar 2005 XII ZR 233/02 (Zeitschrift für das gesamte Insolvenzrecht --Z[X.]-- 2005, 372) ab.

Im dortigen Verfahren hatte das Berufungsgericht die beiden Beklagten als Gesamtschuldner zur Zahlung rückständigen Mietzinses verurteilt und zudem eine Widerklage des Beklagten zu 2. auf Feststellung der Nichtigkeit des Mietvertrags abgewiesen. Hiergegen richteten sich die [X.] beider Beklagten. Während des Rechtsmittelverfahrens wurde das Insolvenzverfahren über das Vermögen des Beklagten zu 1. eröffnet. Der Insolvenzverwalter stellte die rechtshängige Forderung zur Tabelle fest. Der [X.] entschied über die Nichtzulassungsbeschwerde des [X.] vom Insolvenzverfahren betroffenen-- Beklagten zu 2. und traf im Verfahren der Beklagten zu 1. eine Kostenentscheidung. Die hiergegen gerichtete Gegenvorstellung der Beklagten zu 1. wies der [X.] mit dem --allein [X.] Beschluss in Z[X.] 2005, 372 zurück.

Weil im Fall des [X.] die Nichtzulassungsbeschwerde der Beklagten zu 2. als [X.] vom Insolvenzverfahren betroffene-- "Hauptsache" anzusehen sei, dürfe die Kostenentscheidung als bloße Nebenentscheidung ungeachtet der Unterbrechung des Verfahrens ergehen, und zwar auch mit Wirkung für die Beklagte zu 1.

Unabhängig davon, ob der erkennende Senat den Ausführungen des [X.] zu der zweiten von ihm gebildeten Fallgruppe folgen könnte, vertritt danach auch der [X.] für den Regelfall --der dadurch gekennzeichnet ist, dass auf Seiten des Schuldners keine weitere Person am Verfahren beteiligt [X.] die Auffassung, dass die Unterbrechung fortdauert und während des [X.] keine Kostenentscheidung getroffen werden darf (so auch ausdrücklich der im [X.]-Beschluss in Z[X.] 2005, 372 zitierte Beschluss des [X.] vom 13. April 2000  7 W 2, 3/00, [X.] 2001, 255; ferner --mit ausführlicher und zutreffender Begründung-- [X.] Köln, E[X.] 2010, 1909, unter I[X.]; [X.]/[X.], a.a.[X.], § 240 Rz 13).

5. Gerichtskosten werden nicht erhoben, da die Beschwerde Erfolg hatte (vgl. Nr. 6502 des [X.] zum GKG).

Eine Kostenentscheidung hinsichtlich der außergerichtlichen Kosten ist ebenfalls nicht zu treffen, da das Beschwerdeverfahren ein unselbständiges Zwischenverfahren zu dem --weiterhin beim [X.] anhängigen-- Hauptsacheverfahren ist (vgl. [X.] in [X.] 2004, 966, unter 3.).