Bundesgerichtshof, Beschluss vom 01.03.2022, Az. 4 StR 357/21

Das [X.] hat den Angeklagten wegen Betruges in elf Fällen zu einer Einheitsjugendstrafe von vier Jahren und sechs Monaten verurteilt und [X.] im Wert von 24.585,96 € eingezogen. Hiergegen wendet sich der Angeklagte mit seiner auf die Rüge der Verletzung materiellen Rechts gestützten Revision. Das Rechtsmittel hat den aus der [X.] ersichtlichen Teilerfolg; im Übrigen ist es unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO.

1. Die Überprüfung des Schuldspruchs und des Strafausspruchs hat keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben.

2. Der Einziehungsausspruch hält der rechtlichen Nachprüfung hingegen nicht in vollem Umfang stand.

a) Nach den Feststellungen täuschte ein sich als Polizeibeamter ausgebender Mittäter des Angeklagten die betagten Geschädigten telefonisch darüber, dass Vermögensstraftaten zu ihrem Nachteil bevorstünden und ihre Girokarten aus Sicherheitsgründen gesperrt werden sollten. Irrtumsbedingt händigten die Geschädigten daher ihre Girokarten dem Angeklagten oder einem weiteren Mittäter als vermeintliche Polizeibeamte aus und gaben überdies die zugehörige Geheimzahl ([X.]) preis. In den Fällen, in denen der Angeklagte die Girokarten nicht selbst abholte, erhielt er sie später. In allen Fällen hob er – nach Maßgabe des gemeinsamen [X.]s – mithilfe der ihm überlassenen Bankkarten und der ihm bekannten [X.] an Geldautomaten Bargeld von den Girokonten der Geschädigten ab. Teilweise erwarb er absprachegemäß in Ladengeschäften auch Waren, für deren Bezahlung er die Karten ebenso einsetzte. Der Wert der von den Mittätern insgesamt erlangten [X.] betrug 24.585,96 €. Der Angeklagte erhielt jeweils einen nicht mehr gegenständlich vorhandenen Teil des abgehobenen Bargelds oder der Waren.

b) Das [X.] hat die Voraussetzungen der Einziehung des Wertes von [X.]n nach § 73 Abs. 1, § 73c Satz 1 StGB grundsätzlich rechtsfehlerfrei bejaht. Ein Vermögenswert ist nach § 73 Abs. 1 StGB „durch die Tat“ erlangt, wenn er dem Beteiligten in irgendeiner Phase des Tatablaufs aus der Verwirklichung des Tatbestands so zugeflossen ist, dass er hierüber tatsächliche Verfügungsgewalt ausüben kann, und ihm so aus der Tat unmittelbar messbar zugutegekommen ist (st. Rspr.; [X.], Beschlüsse vom 10. August 2021 – 1 StR 399/20 Rn. 36; vom 15. Januar 2020 – 1 StR 529/19 Rn. 11 und vom 17. Januar 2019 – 4 [X.] Rn. 9).

Dies ist hier der Fall. Die – unter Beschränkung gemäß § 154a Abs. 2 StPO ausgeurteilten – Betrugstaten waren vollendet, als sich die Mittäter die Girokarten und die Kenntnis der [X.] verschafft hatten. Der Besitz einer Bankkarte und der zugehörigen Geheimzahl ermöglichte es den [X.], jederzeit Abhebungen vorzunehmen, so dass bereits ein [X.] eintrat (st. Rspr.; vgl. [X.], Beschlüsse vom 11. August 2021 – 3 [X.]/21 Rn. 30; vom 9. August 2016 – 3 [X.] Rn. 8 f.; vom 16. Juli 2015 – 2 StR 16/15 Rn. 13; vom 16. Juli 2015 – 2 StR 15/15 Rn. 12 und vom 15. Januar 2013 – 2 [X.] Rn. 2). Die späteren Transaktionen des Angeklagten mithilfe der Girokarten und Geheimzahlen führten zu einer Vertiefung und Verfestigung des Betrugsschadens; diese Ausführungshandlungen waren im materiell-rechtlichen Sinne Teil der Betrugstaten (vgl. [X.], Beschluss vom 11. August 2021 – 3 [X.]/21 Rn. 35 f.). Denn ein Betrug ist erst beendet, wenn der Vermögensvorteil beim Täter endgültig eingetreten ist (vgl. [X.], Beschluss vom 16. April 2014 – 2 [X.] Rn. 5). Maßgeblich ist hierbei die Erlangung des (letzten) vom [X.] umfassten [X.] (vgl. [X.], Beschluss vom 25. November 2021 – 4 StR 103/21 Rn. 6 mwN). Das von ihm abgehobene Bargeld und die erworbenen Waren erlangte der Angeklagte daher im Sinne von § 73 Abs. 1 StGB noch „durch“ die Betrugstaten.

c) [X.] hat jedoch rechtsfehlerhaft übersehen, dass der Angeklagte über einen weiteren Bargeldbetrag in Höhe von 1.100 € keine Verfügungsgewalt erhielt. Diese Summe händigte die Geschädigte im [X.] der Urteilsgründe einem Mittäter des Angeklagten aus, der ihre Bankkarte abholte. Dass dem Angeklagten auch dieser Betrag im Sinne einer zumindest vorübergehenden Mitverfügungsgewalt (vgl. [X.], Urteil vom 17. Juli 2019 – 5 StR 130/19 Rn. 8) zugute gekommen wäre, ist den Urteilsgründen nicht zu entnehmen. Derartige Feststellungen sind auch nicht mehr zu erwarten. Der [X.] setzt daher die Einziehungsanordnung in analoger Anwendung von § 354 Abs. 1 StPO entsprechend herab.

Zudem verschaffte der Angeklagte nach den Urteilsgründen weiteren Tatbeteiligten zumindest Mitverfügungsgewalt an der von ihm vereinnahmten [X.]. Daher ist seine gesamtschuldnerische Haftung in die Entscheidungsformel aufzunehmen, ohne dass es der individuellen Benennung anderer Gesamtschuldner bedürfte (vgl. [X.], Beschluss vom 12. Januar 2021 – 3 [X.] Rn. 2 mwN). Dies holt der [X.] entsprechend § 354 Abs. 1 StPO nach.