Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 27.09.2007, Az. VII ZB 85/06

[X.][X.]/06 vom 27. September 2007 in dem selbständigen Beweisverfahren Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja ZPO §§ 67, 494 a a) Der Antrag eines Streithelfers, dem Antragsteller die Kosten eines selbständigen Beweisverfahrens aufzuerlegen, ist unwirksam, wenn die von dem Streithelfer [X.] diesem Antrag widerspricht. b) Schließen die Parteien über die Kosten eines selbständigen Beweisverfahrens einen Vergleich, kann ein Streithelfer keinen davon abweichenden [X.] stellen. [X.], Beschluss vom 27. September 2007 - [X.]/06 - [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat am 27. September 2007 durch [X.], [X.] Kuffer, [X.], die Rich-terin [X.] und [X.] Eick beschlossen: Die Rechtsbeschwerde der [X.] zu 3 und 4 der An-tragsgegnerin gegen den Beschluss des 10. Zivilsenats des [X.] vom 21. August 2006 wird auf ihre Kosten zurückgewiesen. Gründe: [X.] Die Antragsteller haben im Jahr 1998 zur Feststellung von Mängeln an einem Bauvorhaben, das die Antragsgegnerin für sie ausgeführt hatte, die Durchführung eines selbständigen Beweisverfahrens beantragt. Die [X.] sind dem selbständigen Beweisverfahren auf Seiten der Antragsgegnerin beigetreten. 1 Nach Eingang des schriftlichen Gutachtens haben die Antragsteller mit Schriftsatz vom 22. Dezember 2004 beantragt, den Sachverständigen mit einer Ergänzung seines Gutachtens zu beauftragen. Außerdem haben die [X.] und die Rechtsbeschwerdeführerinnen beantragt, den Sachverständigen zu einer mündlichen Erläuterung seines Gutachtens zu laden. Mit Beschluss vom 2 - 3 - 31. Mai 2005 hat das [X.] die Einholung eines ergänzenden Sachver-ständigengutachtens angeordnet. 3 Mit Schriftsatz vom 12. Dezember 2005 haben die Antragsteller mitge-teilt, dass sie sich mit der Antragsgegnerin über die noch offenen Punkte des Beweisverfahrens geeinigt hätten und das selbständige Beweisverfahren nicht weitergeführt werden solle. Daraufhin haben die Rechtsbeschwerdeführerinnen beantragt, die Kosten des selbständigen Beweisverfahrens den Antragstellern aufzuerlegen. Die Antragsgegnerin ist diesem Antrag entgegengetreten und hat erklärt, Antragsteller und Antragsgegnerin hätten sich im Hinblick auf die über-lange Dauer des selbständigen Beweisverfahrens darauf geeinigt, dieses nicht weiterzuführen. Das [X.] hat den Antrag der Rechtsbeschwerdeführerinnen zu-rückgewiesen. Die hiergegen gerichtete sofortige Beschwerde der [X.] ist erfolglos geblieben. Sie verfolgen ihr Begehren mit der Rechtsbeschwerde weiter. 4 I[X.] Das Beschwerdegericht führt aus, die Erklärung der Antragsteller, das Beweisverfahren nicht weiterführen zu wollen, könne nicht als Rücknahme des Antrags auf Durchführung des selbständigen Beweisverfahrens ausgelegt wer-den. Da sich die Parteien im [X.] an das eingeholte Sachverständigen-gutachten geeinigt hätten, habe das selbständige Beweisverfahren seinen Zweck erfüllt. Obwohl die Parteien damit das Beweisverfahren im Ergebnis übereinstimmend für erledigt erklärt hätten, sei über die Kosten des Verfahrens nicht gemäß § 91 a ZPO zu entscheiden. Eine solche Entscheidung erfordere 5 - 4 - eine materiell-rechtliche Prüfung, die im Rahmen eines selbständigen Beweis-verfahrens nicht möglich sei. Im Übrigen sei eine Entscheidung, dass die [X.] die Kosten der [X.] der Antragsgegnerin zu tragen [X.], auch deshalb nicht möglich, weil sich die Parteien dahin geeinigt hätten, dass sie ihre Kosten jeweils selbst tragen. II[X.] Dagegen wendet sich die Rechtsbeschwerde ohne Erfolg. 6 1. Die Rechtsbeschwerdeführerinnen konnten einen [X.] gegen die Antragsteller nicht wirksam stellen. 7 Ein Streithelfer kann sich mit seinen Verfahrenshandlungen nicht in [X.] zu den Handlungen der von ihm unterstützten [X.] setzen (§ 67 ZPO). Der Nebenintervenient darf Prozesshandlungen nur so lange vor-nehmen, wie sich ein ausdrücklich erklärter oder aus dem Gesamtverhalten im Verfahren zu entnehmender gegenteiliger Wille der [X.] nicht feststellen lässt (vgl. [X.], Beschluss vom 10. Januar 2006 - [X.]I ZB 82/05, [X.] 165, 358, 361). 8 Die Antragsgegnerin hat ausdrücklich den Anträgen der [X.], den Antragstellern die Kosten des selbständigen Beweis-verfahrens aufzuerlegen, widersprochen. Diese Anträge sind daher unwirksam. 9 2. Darüber hinaus stünde einer Kostenentscheidung zu Lasten der [X.] die Einigung zwischen den Antragstellern und der Antragsgegnerin entgegen. 10 - 5 - Die Kostenregelung in einem Vergleich geht der gesetzlichen Regelung des § 269 Abs. 3 Satz 2 ZPO vor ([X.], Beschluss vom 24. Juni 2004 - [X.] ZB 4/04, [X.] 2004, 783, 784 = NJW-RR 2004, 1506 m.w.N.). Haben sich die [X.] darauf geeinigt, die Kosten gegeneinander aufzuheben, müssen nach dem Grundsatz der Kostenparallelität die Streithelfer ihre außergerichtlichen Kosten selbst tragen (vgl. [X.], Beschluss vom 10. März 2005 - [X.] ZB 32/04, [X.], 1057, 1058 = [X.] 2005, 465). 11 Das Beschwerdegericht hat rechtsfehlerfrei und insbesondere ohne Ver-stoß gegen § 286 ZPO festgestellt, dass die Parteien des Verfahrens sich auf eine Aufhebung der Kosten geeinigt haben. Die entsprechende Behauptung der Antragsteller hat die Antragsgegnerin nicht bestritten und damit zugestanden (§ 138 Abs. 3 ZPO). 12 - 6 - 13 Unerheblich ist es entgegen der Auffassung der Rechtsbeschwerde, ob die Parteien einen alle Streitfragen umfassenden Gesamtvergleich geschlossen haben. Es ist ausreichend, dass sie sich über die Kosten dieses Verfahrens und darüber geeinigt haben, dass dieses Verfahren abgeschlossen sein sollte. Dressler Kuffer

[X.] [X.] Eick Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 25.01.2006 - 4 OH 13/98 - [X.], Entscheidung vom 21.08.2006 - 10 W 334/06 -