Bundesverwaltungsgericht, Beschluss vom 29.10.2014, Az. 7 VR 4/13

Der Antragsteller, der aus einem Kreis von Fischern gegründet worden ist, versteht sich als "fischereiliche Natur- und Gewässerschutzorganisation". Er wurde vom [X.] mit [X.]escheid vom 29. Oktober 2012 als Umwelt- und Naturschutzvereinigung im Sinne von § 3 Abs. 1 UmwRG anerkannt, die sich für den Schutz des [X.] des [X.] und seiner Nebengewässer einsetzt.

Der Antragsteller begehrt vorläufigen Rechtsschutz gegen den Planfeststellungsbeschluss der [X.] - vom 13. September 2013 für den Ausbau der Fahrrinne des [X.] in den [X.] ([X.] 316,12 bis [X.] 323,68), [X.] ([X.] 323,68 bis [X.] 331,96) und [X.] ([X.] 331,96 bis [X.] 345,29), für den Ausbau des oberen Vorhafens der Schleuse [X.] ([X.] 323,70 bis [X.] 324,19) und für den Abbruch und Neubau der Fußgängerbrücke [X.] ([X.] 343,74). Als Teil des Ausbaus des staugeregelten [X.] von [X.] bis zur Mündung des [X.] als Wasserstraße der [X.] soll auch in diesem Abschnitt die Fahrrinne von heute 2,50 m auf künftig durchgehend 2,90 m unter dem hydrostatischen Stauspiegel zuzüglich einer Tiefenreserve von 0,20 m vertieft werden, so dass künftig Großmotorgüterschiffe und Schubverbände mit einer Abladetiefe von 2,70 m auf der zum sogenannten transeuropäischen Verkehrsnetz ([X.]) gehörenden Wasserstraße verkehren können. Zur Erleichterung des unfallträchtigen [X.]egegnungsverkehrs wird die [X.] von 36 m auf mindestens 40 m verbreitert; in starken Krümmungen wird die Fahrrinne noch stärker aufgeweitet. Hierfür sollen die Ufer teilweise zurückgenommen werden. Zur Schaffung besserer Lebensbedingungen für die Fischfauna sollen u.a. zusätzliche Leitwerke errichtet und bestehende verlängert werden; ein Teil dieser Maßnahmen ist aufgrund von Einwendungen durch eine Planänderung in den Plan aufgenommen worden. Die Gelegenheit zur Erhebung von Einwendungen im [X.] an die Auslegung der ursprünglichen Planunterlagen nutzte der Antragsteller nicht. Zur Planänderung nahm er schriftlich Stellung und forderte dabei insbesondere weitere Maßnahmen zum Schutz des [X.]. Gegen den ihm am 21. November 2013 zugestellten Planfeststellungsbeschluss hat der Antragsteller am Montag, dem 23. Dezember 2013 Klage erhoben und zugleich vorläufigen Rechtsschutz beantragt.

Der Antrag, über den gemäß § 80a Abs. 3 Satz 2, § 80 Abs. 5 Satz 1, § 50 Abs. 1 Nr. 6 VwGO i.V.m. § 14e Abs. 1 [X.] und Anlage 2, lfd. [X.] das [X.] als erstinstanzlich zuständiges Gericht der Hauptsache entscheidet, hat keinen Erfolg.

1. a) Der Antragsteller verfolgt sein Rechtschutzbegehren gegen den von Gesetzes wegen sofort vollziehbaren Planfeststellungsbeschluss (§ 80 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 VwGO, § 14e Abs. 2 Satz 1 [X.] i.V.m. Anlage 2, lfd. [X.]) zu Recht mit einem Antrag gemäß § 80a Abs. 3 Satz 2 i.V.m. § 80 Abs. 5 Satz 1 Alt. 1 VwGO auf Anordnung der aufschiebenden Wirkung seiner Klage. Die in der Antragstellung der Sache nach enthaltene [X.]efristung des Suspensiveffekts (§ 80 Abs. 5 Satz 5 VwGO) bis zur Anordnung und Durchführung einer vorherigen [X.]ergung des [X.] trägt dem spezifisch fischereilich geprägten Anliegen des Antragstellers Rechnung, stellt die Sachdienlichkeit der Antragstellung aber nicht infrage. Denn der Antragsteller beschränkt sich im Hauptsacheverfahren nicht auf eine im Wege einer Verpflichtungsklage geltend zu machende bloße Ergänzung des Planfeststellungsbeschlusses um eine baubezogene Schutzauflage im Sinne von § 74 Abs. 2 Satz 2 VwVfG, deren Wirksamkeit gegebenenfalls durch eine auf einen [X.]austopp gerichtete Sicherungsanordnung nach § 123 Abs. 1 VwGO gesichert werden könnte. Vielmehr begehrt er im Hauptantrag die Aufhebung des Planfeststellungsbeschlusses mit der Folge, dass ein Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung ausscheidet (§ 123 Abs. 5 VwGO). Auch soweit der Antragsteller im Hauptsacheverfahren hilfsweise die Feststellung der Rechtswidrigkeit und Nichtvollziehbarkeit des Planfeststellungsbeschlusses wegen eines in einem ergänzenden Verfahren behebbaren Mangels begehrt, richtet sich der vorläufige Rechtsschutz nach § 80 Abs. 5 VwGO ([X.]eschlüsse vom 1. April 1998 - [X.]VerwG 11 VR 13.97 -[X.] 310 § 80 VwGO Nr. 63 und vom 24. Januar 2012 - [X.]VerwG 7 VR 13.11 - DV[X.]l 2012, 1102).

b) Der statthafte Antrag ist auch im Übrigen zulässig.

Der Antragsteller ist im Klageverfahren gemäß § 42 Abs. 2 Alt. 1 VwGO i.V.m. § 2 Abs. 1 Umwelt-Rechtsbehelfsgesetz (UmwRG) klagebefugt und demnach im Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes antragsbefugt. Er ist eine nach § 3 UmwRG anerkannte Vereinigung. Dem Rechtsstreit liegt eine Entscheidung im Sinne von § 1 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 [X.]uchst. a UmwRG zugrunde, denn der planfestgestellte [X.] ist nach § 3 Abs. 1 Satz 1, § 3e Abs. 1 Nr. 2, § 3c Satz 1 und 3 UVPG i.V.m. Anlage 1, Nr. 14.2.1 UVP-pflichtig.

Zu Unrecht wendet die Antragsgegnerin ein, dass der Planfeststellungsbeschluss mangels fristgerechter Klageerhebung bereits bestandskräftig geworden und schon deswegen für den begehrten Eilrechtsschutz kein Raum mehr sei. Zwar hat der Antragsteller in der Klageschrift vom 23. Dezember 2013 unzutreffend den [X.] als [X.]eklagten bezeichnet. Es ist jedoch unbeachtlich, dass dies erst nach Ablauf der Klagefrist ausdrücklich richtiggestellt worden ist. Denn für eine ordnungsgemäße Klageerhebung reicht die zutreffende Angabe der [X.]ehörde aus, die den angefochtenen Verwaltungsakt erlassen hat (§ 82 Abs. 1, § 78 Abs. 1 Nr. 1 VwGO). Auch das [X.] ist bereits in der Klageschrift hinreichend deutlich benannt worden. Eine [X.]eschränkung auf eine bloße Ergänzung des Planfeststellungsbeschlusses war dem Vorbringen im Klage- und im Antragsschriftsatz nicht zu entnehmen.

Schließlich kann dahinstehen, ob und unter welchen Voraussetzungen die Annahme einer Einwendungspräklusion schon im Rahmen der Zulässigkeit der Klage und - im [X.] daran - des Antrags auf vorläufigen Rechtsschutz zu berücksichtigen ist (siehe [X.]/[X.], VwGO, 19. Aufl. 2013, § 42 Rn. 179). Denn ungeachtet der Reichweite der Präklusionsvorschriften und der Frage der vom Antragsteller bestrittenen Verfristung der gegen die Planänderung erhobenen Einwendungen kann derzeit eine Entscheidung im Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes nicht mehr tragend auf dieses Rechtsinstitut gestützt werden. Das [X.] hat die Vereinbarkeit der Präklusionsrege-lung des § 2 Abs. 3 UmwRG mit den unionsrechtlichen Vorgaben zwar schon mehrfach geprüft und bejaht (siehe etwa Urteil vom 14. Juli 2011 - [X.]VerwG 9 A 12.10 - [X.]VerwGE 140, 149 = [X.] 406.400 § 61 [X.]NatSchG 2002 Nr. 13; [X.]eschluss vom 17. Juni 2011 - [X.]VerwG 7 [X.] 79.10 - [X.] 406.254 URG Nr. 3). Die [X.] hält diese Regelungen hingegen für unionsrechtswidrig und hat deswegen am 21. März 2014 beim [X.] Klage gegen die [X.]undesrepublik Deutschland eingereicht (Rs. [X.]/14, A[X.]l [X.] Nr. [X.] vom 26. Mai 2014, [X.]6 f.; siehe zum Vertragsverletzungsverfahren etwa [X.]/[X.], [X.], 624 ff.). Von einer eindeutig geklärten [X.]edeutung der einschlägigen unionsrechtlichen [X.]estimmungen im Sinne eines "acte clair" kann hiernach nicht mehr ausgegangen werden. Die Entscheidung des Gerichtshofs erscheint vielmehr vor allem im Hinblick auf die von den Umweltverbänden zu beachtenden vergleichsweise kurzen Auslegungs- und Einwendungsfristen als offen.

2. Der Antrag ist nicht begründet.

Der Prüfungsmaßstab für das Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes folgt aus § 4a Abs. 3 UmwRG. Danach ist § 80 Abs. 5 Satz 1 VwGO mit der Maßgabe anzuwenden, dass das Gericht der Hauptsache die aufschiebende Wirkung ganz oder teilweise anordnen oder wiederherstellen kann, wenn im Rahmen einer Gesamtabwägung ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts bestehen. Mit dieser Regelung knüpft § 4a Abs. 3 UmwRG an den allgemein für Anträge auf gerichtliche Anordnung oder Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung eines Rechtsbehelfs geltenden Maßstäben an. In Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes (§ 80a Abs. 3 Satz 2 i.V.m. § 80 Abs. 5 Satz 1 VwGO) entscheidet das Gericht auf der Grundlage einer eigenen Abwägung der widerstreitenden Vollzugs- und Suspensivinteressen. Wesentliches Element dieser Interessenabwägung ist die [X.]eurteilung der Erfolgsaussichten des Rechtsbehelfs in der Hauptsache, die dem Charakter des Eilverfahrens entsprechend nur aufgrund einer summarischen Prüfung der Sach- und Rechtslage erfolgen kann. Ist es - namentlich wegen der besonderen Dringlichkeit einer alsbaldigen Entscheidung - nicht möglich, die Erfolgsaussichten des Rechtsbehelfs in der Hauptsache wenigstens summarisch zu beurteilen, so sind allein die einander gegenüberstehenden Interessen unter [X.]erücksichtigung der mit der Anordnung oder Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung einerseits und deren Ablehnung andererseits verbundenen Folgen zu gewichten (vgl. [X.]eschluss vom 22. März 2010 - [X.]VerwG 7 VR 1.10 - juris Rn. 13).

§ 4a Abs. 3 UmwRG modifiziert diesen Prüfungsmaßstab nur bezogen auf die gebotene [X.]erücksichtigung der Erfolgsaussichten des Rechtsbehelfs: Die Anordnung bzw. Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung setzt hiernach voraus, dass bei der [X.]eurteilung der Erfolgsaussichten als eines Elements der Interessenabwägung "ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts bestehen". An dem Erfordernis einer umfassenden Interessenabwägung, in die weitere die beiderseitige Interessenlage betreffende Gesichtspunkte eingehen können und die je nach Lage des Falles auch losgelöst von den Erfolgsaussichten des Rechtsbehelfs vorgenommen werden kann, ändert sich hingegen ausweislich des Hinweises im Gesetzestext auf die Gesamtabwägung nichts ([X.]eschlüsse vom 13. Juni 2013 - [X.]VerwG 9 VR 3.13 - [X.] 310 § 80 VwGO Nr. 90 Rn. 4 und vom 16. September 2014 - [X.]VerwG 7 VR 1.14 - Rn. 11).

Hiernach rechtfertigt der Antrag die Anordnung der aufschiebenden Wirkung der Klage nicht. Dabei ist der Senat auf die Prüfung derjenigen Einwände beschränkt, die der Antragsteller innerhalb der Antrags- und [X.]egründungsfrist des § 14e Abs. 2 Satz 2 [X.] vorgebracht hat. Eine Vertiefung dieses Vortrags ist zulässig, neue Einwände bleiben hingegen unberücksichtigt (siehe [X.]eschlüsse vom 18. November 1996 - [X.]VerwG 11 VR 2.96 - NVwZ 1997, 993 = [X.] 442.09 § 20 [X.] Nr. 9, vom 10. Januar 1996 - [X.]VerwG 11 VR 19.95 - NVwZ 1997, 274 <275> = [X.] 406.25 § 41 [X.]ImSchG Nr. 11 und vom 28. Februar 2013 - [X.]VerwG 7 VR 13.12 - [X.], 345 Rn. 9).

Der insoweit erhebliche Vortrag des Antragstellers ist zum überwiegenden Teil nicht geeignet, Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Planfeststellungsbeschlusses zu wecken. Soweit das Vorbringen auf Fragen führt, die nach dem derzeitigen Erkenntnisstand nicht geklärt werden und aufgrund derer die Erfolgsaussichten der Klage mit hinreichender Verlässlichkeit nicht eingeschätzt werden können, kommt im Rahmen der dann gebotenen Interessenabwägung dem [X.] der Vorrang zu.

a) Zu Unrecht rügt der Antragsteller, dass die artenschutzrechtliche Prüfung schon wegen einer unzulänglichen Erhebung des [X.] unzureichend sei.

Der individuenbezogene Ansatz der artenschutzrechtlichen [X.]estimmungen verlangt Ermittlungen, deren Ergebnisse die [X.]eurteilung erlauben, ob die [X.] des § 44 Abs. 1 [X.]NatSchG dem Vorhaben entgegenstehen. Sie müssen hinreichende Auskunft über das Vorkommen, die Häufigkeit und die Verteilung geschützter Arten im Planungsraum geben. Die Intensität der Untersuchungen bestimmt sich nach den Umständen des Einzelfalls. In diesem Rahmen kommt der [X.]ehörde bei der Entscheidung über ihr methodisches Vorgehen eine naturschutzfachliche [X.] zu, wenn das Untersuchungskonzept wie hier nicht normativ vorgegeben ist und sich auch noch kein auf die Untersuchungssituation bezogener anerkannter Standard der Fachwissenschaft herausgebildet hat. In einer solchen Situation ist die gerichtliche Überprüfung darauf beschränkt, ob das Vorgehen der [X.]ehörde im konkreten Einzelfall naturschutzfachlich vertretbar ist und nicht etwa auf einem unzulänglichen oder gar ungeeigneten Verfahren beruht (stRspr, vgl. Urteile vom 9. Juli 2008 - [X.]VerwG 9 A 14.07 - [X.]VerwGE 131, 274 Rn. 59 ff. = [X.] 406.400 § 42 [X.]NatSchG 2002 Nr. 6 Rn. 59 ff., vom 6. November 2013 - [X.]VerwG 9 A 14.12 - [X.]VerwGE 148, 373 Rn. 107 und vom 8. Januar 2014 - [X.]VerwG 9 A 4.13 - NVwZ 2014, 1008 Rn. 93). Hiernach ist gegen die [X.]erfassung nichts zu erinnern.

Die Untersuchung des [X.] (Fischfaunistische und fischereiliche Untersuchungen in den [X.]-[X.] [X.], [X.] und [X.], 2006), auf die sich sowohl die Umweltverträglichkeitsstudie ([X.] [X.]eilage 102, [X.]) als auch die FFH-Verträglichkeitsstudien ([X.] [X.]eilage 103 S. [X.]-9 f.) und der artenschutzrechtliche Fachbeitrag ([X.] [X.]eilage 104) beziehen, hat sich neben der Elektrobefischung auch der Netzbefischung bedient. Es begegnet keinen [X.]edenken, wenn sich die [X.]estandserfassung in erster Linie auf die Ergebnisse der an drei Zeitpunkten im Jahreslauf vorgenommenen Elektrobefischung auf ausgewählten Gewässerstrecken stützt. Die Antragsgegnerin verweist zutreffend darauf, dass im Rahmen des wasserrechtlichen Monitorings der Oberflächengewässer der Fischbestand nicht nur in natürlichen, sondern auch in veränderten Fließgewässern mittels dieses Verfahrens aufgenommen wird (siehe hierzu etwa [X.] zum Schutz der [X.], Die Fischfauna des [X.]stroms - [X.]ewertung nach Wasserrahmenrichtlinie -, [X.] 2008, [X.]4; [X.], Landwirtschaft und Verbraucherschutz des [X.], Leitfaden Monitoring Oberflächengewässer, Teil A: Durchführung des Monitorings, 2009, Vorbemerkung, [X.]1; [X.] Ministerium für Landwirtschaft, Naturschutz und Umwelt, [X.], Fischfauna: Erfassung, [X.]ewertung und Maßnahmenableitung nach Wasserrahmenrichtlinie, S. 4). Dann ist nichts dafür ersichtlich, dass das Verfahren für die Zwecke des Artenschutzes untauglich sein könnte. Die Ergänzung dieses Vorgehens durch weitere Untersuchungen war hier allerdings geboten, da die Elektrobefischung nur in geringen Wassertiefen von maximal etwa 2 m angewandt werden kann (siehe etwa [X.]undesministerium für Land- und Forstwirtschaft, Umwelt und Wasserwirtschaft, [X.], Leitfaden zur Erhebung der biologischen Qualitätselemente, Teil [X.] - Fische, 2010, [X.] ff.; die [X.]undesanstalt für Gewässerkunde geht in ihrer Stellungnahme vom 19. August 2014 von - je nach [X.] und [X.] - ca. 1,0 bis 1,5 m aus). Deswegen wurde hier in einem Abgrabungsgewässer auch eine Netzbefischung durchgeführt. Eine andere Fangmethode, insbesondere die Auslegung von Aalreusen, war nicht zwingend geboten. Denn das bedeutsame, auf [X.]esatzmaßnahmen zurückzuführende Aalvorkommen war auch durch die angewendeten Methoden belegt. Detailliertere zahlen- bzw. mengenbezogene Angaben mussten für die artenschutzrechtliche [X.]ewertung nicht erhoben werden. Denn das Recht nötigt nicht zu einem Ermittlungsaufwand, der - abgesehen von der problematischen praktischen Umsetzbarkeit (siehe PF[X.] S. 74) - keine zusätzlichen rechtserheblichen Erkenntnisse verspricht ([X.]eschluss vom 21. Februar 1997 - [X.]VerwG 4 [X.] 177.96 - [X.] 406.401 § 8 [X.]NatSchG Nr. 20). Gleichermaßen nicht unzulänglich waren auch die Methoden zum Nachweis des [X.] und der Jungfische. Insofern durfte hier ohne Weiteres davon ausgegangen werden, dass Larven sich meist oberflächen- und ufernah aufhalten (siehe dazu etwa das von der Fischerzunft [X.] im Verwaltungsverfahren vorgelegte Gutachten von Prof. K. "zu den fischereilichen Schäden durch die baulichen Maßnahmen im Zuge des Ausbaus des [X.] in den [X.], [X.] und [X.] [[X.] 316,12 bis [X.] 345,29] und die damit beabsichtigte Zunahme des Schiffsverkehrs" <[X.] S. 781>, [X.]). [X.]ezüglich der Jungfischschwärme wurde ergänzend eine gezielte Elektrobefischung durchgeführt.

Schließlich ist auch nicht dargetan, dass die im Jahr 2005 vorgenommene [X.]estandserhebung der Planfeststellung nicht mehr zugrunde gelegt werden durfte, weil sie jedenfalls im Zeitpunkt des Erlasses des Planfeststellungsbeschlusses veraltet gewesen sei. Fauna und [X.] eines Gebiets unterliegen zwar einem beständigen Wandel, so dass Untersuchungen wegen Zeitablaufs ihre Aussagekraft verlieren können. Der Antragsteller zeigt aber nicht auf, dass die Fischfauna in den betroffenen [X.] einer solchen Dynamik unterliegt, dass die Erhebung schon nach wenigen Jahren als überholt angesehen werden musste; dafür ist auch sonst nichts ersichtlich.

b) Ein Verstoß gegen artenschutzrechtliche Verbote ist ebenso wenig dargetan. Der Antragsteller macht eine Verletzung des Tötungsverbots (§ 44 Abs. 1 Nr. 1 [X.]NatSchG) geltend, weil insbesondere Aale bei den [X.]aggerarbeiten an den Steinschüttungen mangels Fluchtreflexes einem signifikant erhöhten Tötungsrisiko ausgesetzt seien. Darüber hinaus bestehe die Gefahr der Versiegelung von Hohlräumen in den Steinschüttungen durch die Ablagerung von [X.], die durch die [X.]auarbeiten aufgewirbelt würden; damit würden Ruhestätten der Aale beschädigt (§ 44 Abs. 1 Nr. 3 [X.]NatSchG).

Diese [X.] sind hier indessen nicht einschlägig. Der Aal ist zwar durch die Verordnung ([X.]) Nr. 318/2008 der [X.] vom 31. März 2008 zur Änderung der Verordnung ([X.]) Nr. 338/97 des Rates über den Schutz von Exemplaren wild lebender Tier- und Pflanzenarten durch Überwachung des Handels (A[X.]l [X.] Nr. L 95 vom 8. April 2008, [X.], 43) mit Wirkung vom 13. März 2009 in den Anhang [X.] dieser Verordnung (nunmehr i.d.[X.] ([X.]) Nr. 750/2013 der [X.] vom 29. Juli 2013, A[X.]l [X.] Nr. L 212 vom 7. August 2013, [X.]) aufgenommen worden und folglich nach § 7 Abs. 2 Nr. 13 [X.]uchst. a, Abs. 3 Nr. 1 [X.]NatSchG eine geschützte Art im Sinne von § 44 Abs. 1 [X.]NatSchG. Das Vorhaben ist jedoch aller Voraussicht nach gemäß § 44 Abs. 5 Satz 1 und 5 [X.]NatSchG von der [X.]eachtung der artenschutzrechtlichen [X.] freigestellt. Danach liegt, wenn nicht durch bestimmte, hier nicht einschlägige [X.]estimmungen geschützte, sondern andere besonders geschützte Arten betroffen sind, bei Handlungen zur Durchführung eines nach § 15 [X.]NatSchG zulässigen Eingriffs in Natur und Landschaft ein Verstoß gegen die Zugriffs-, [X.]esitz- und Vermarktungsverbote nicht vor. Diese Privilegierung kann demnach nur für ein Vorhaben in Anspruch genommen werden, das den Anforderungen der naturschutzrechtlichen Eingriffsregelung genügt (Urteile vom 12. März 2008 - [X.]VerwG 9 A 3.06 - [X.]VerwGE 130, 299 Rn. 257 = [X.] 451.91 EuropUmweltR [X.] Rn. 257 und vom 14. Juli 2011 - [X.]VerwG 9 A 12.10 - [X.]VerwGE 140, 149 Rn. 117 = [X.] 406.400 § 61 [X.]NatSchG 2002 Nr. 13 Rn. 117).

Der geplante Fahrrinnenausbau dürfte den Anforderungen dieser [X.]estimmung gerecht werden. Nach § 13 Satz 2, § 15 Abs. 2 und 6 [X.]NatSchG sind nicht vermeidbare erhebliche [X.]eeinträchtigungen von Natur und Landschaft durch Ausgleichs- oder Ersatzmaßnahmen zu kompensieren oder, soweit dies nicht möglich ist, durch Ersatzzahlungen abzugelten. Für die durch das Vorhaben bewirkten Eingriffe in Natur und Landschaft sieht der Planfeststellungsbeschluss in der landschaftspflegerischen [X.]egleitplanung vielfältige Ausgleichsmaßnahmen vor (PF[X.] [X.]0 ff.). Zum Ausgleich der Eingriffe in den aquatischen Lebensraum durch [X.], [X.] und [X.]eseitigung von Uferböschungen mit den damit verbundenen nachteiligen Folgen für die Fischfauna (siehe PF[X.] S. 73 f.) ist insbesondere das [X.] und die Schließung von Lücken in [X.] zur Schaffung wellengeschützter Wasserflächen sowie die Verbindung von [X.]uhnenfeldern zum Schutz vor Verlandung im Interesse der Stabilisierung und Förderung vorhandener [X.]iotopstrukturen vorgesehen. Der Antragsteller trägt nicht vor, dass diese Maßnahmen unzureichend seien und insbesondere die ihnen zugrunde liegende Eingriffs-/Ausgleichsbilanzierung unzutreffend sei (siehe dazu PF[X.] [X.]38 ff.).

Auch das gemäß § 13 Satz 1, § 15 Abs. 1 Satz 1 [X.]NatSchG vorrangige Vermeidungsgebot ist beachtet. Gemäß § 15 Abs. 1 Satz 2 [X.]NatSchG sind [X.]eeinträchtigungen vermeidbar, wenn zumutbare Alternativen, den mit dem Eingriff verfolgten Zweck am gleichen Ort ohne oder mit geringeren [X.]eeinträchtigungen von Natur und Landschaft zu erreichen, gegeben sind. Das Vermeidungsgebot zielt demnach nicht auf die Vermeidung des Eingriffs als solchen, sondern einzelner mit ihm verbundenen nachteiligen Folgen (Urteil vom 7. März 1997 - [X.]VerwG 4 C 10.96 - [X.]VerwGE 104, 144 <149 f.> = [X.] 406.401 § 8 [X.]NatSchG Nr. 21 [X.]9 f.). Es verpflichtet den Verursacher, in allen Planungs- und Realisierungsphasen und somit auch bereits durch die Art der [X.]auausführung dafür Sorge zu tragen, das Vorhaben so umweltschonend wie möglich umzusetzen. Dem Vermeidungsgebot kann dabei nicht allein durch schlichtes Unterlassen, sondern auch durch zusätzliche Maßnahmen Rechnung getragen werden ([X.]eschluss vom 19. September 2014 - [X.]VerwG 7 [X.] 6.14 - Rn. 15).

Es ist nicht dargetan, dass hier eine "[X.]aufeldfreimachung" in Gestalt einer vorherigen Abfischung des gesamten [X.] in den [X.] zur Vermeidung erheblicher [X.]eeinträchtigungen von Natur und Landschaft erforderlich ist. Dies gilt auch dann, wenn davon ausgegangen wird, dass eine [X.]eeinträchtigung der Leistungs- und Funktionsfähigkeit des [X.] (§ 14 Abs. 1, § 1 Abs. 1 Nr. 2, Abs. 3 Nr. 5 [X.]NatSchG) auch dann gegeben sein kann, wenn durch den Eingriff die Anzahl der Individuen wild lebender Tiere einer im Vorhabenbereich sich nicht selbst reproduzierenden, sondern auf [X.]esatz beruhenden Population, die dort als solche erhalten bleibt, beträchtlich reduziert wird.

Der Planfeststellungsbeschluss führt zur Gefährdung der Fischfauna durch die [X.]auarbeiten aus, dass es in deren Rahmen zu Störungen der Fische durch Schall, Erschütterungen und Trübungen des Wassers infolge der [X.]aggerungen an der [X.] und in den Uferbereichen komme. Die Fische würden aber vorübergehend aus den entsprechend beeinträchtigten [X.]ereichen in die zahlreich vorhandenen Seitengewässer und sonstigen ungestörten [X.]ereiche abwandern ([X.]). Die vom Antragsteller geforderte [X.]ergung des Fischbestandes vor [X.]aubeginn sei deswegen nicht erforderlich ([X.]76 f.). Diese Einschätzung stützt sich ersichtlich auf die entsprechende Passage in der Umweltverträglichkeitsstudie. Darin wird lediglich ausgeführt, dass die meisten Fischarten direkten negativen Einflüssen durch die [X.]aggerarbeiten durch Ausweichen in die in den Haltungen reichlich vorhandenen Seitengewässer bzw. unbeeinflussten [X.]ereiche entgehen können ([X.] [X.]eilage 102, [X.]9), ohne indessen nach den Lebensgewohnheiten der Fische zu unterscheiden. Demgegenüber verweist der Antragsteller auf arttypische Verhaltensmuster des [X.]. Dieser ziehe sich bei herannahenden Störungen und Gefahren in seine Unterstände zurück und sei deswegen bei der [X.]eseitigung von Steinschüttungen, in deren Öffnungen er sich bevorzugt aufhalte, einem großen Risiko ausgesetzt, im Zuge der [X.]aggerarbeiten zerquetscht zu werden.

Die bisherigen Erfahrungen bei den vorangegangenen Ausbaumaßnahmen im [X.] geben allerdings keine Hinweise darauf, dass die vom Antragsteller aufgezeigten Gefahren, die aus einem allgemeinen Verhaltensmuster des [X.] folgen können, sich auch dann verwirklichen, wenn [X.]auarbeiten, die mit beachtlicher Lärmentwicklung und zugleich Erschütterungen verbunden sind, sich dem Aufenthaltsort der Aale nähern. Die Antragsgegnerin macht geltend, dass über ein Massensterben von [X.] aufgrund der [X.]auarbeiten in den schon vertieften [X.] keine Erkenntnisse vorliegen. Dies wird von der [X.]undesanstalt für Gewässerkunde in ihrer Stellungnahme vom 19. August 2014 bestätigt. Auch die von solchen Ereignissen betroffenen und insoweit kundigen Fischer und deren Interessenvertreter haben im Planverfahren von einem solchen Problem nicht berichtet. Dies spricht dafür, dass die Intensität der Störungen im Zuge der [X.]aggerarbeiten auch den Aal zur Flucht bewegen dürfte.

Die vom Antragsteller vorgelegten Planfeststellungsbeschlüsse und fachkundigen Stellungnahmen sind nicht geeignet, eine auch bei den geplanten Maßnahmen zu beachtende allgemeine fachliche Praxis zu belegen, nach der die begehrte vollständige Aalbergung vor [X.]eginn der [X.]auarbeiten geboten wäre. Die Unterlagen und Ausführungen beziehen sich - soweit ersichtlich - auf [X.]auarbeiten in kleineren Gewässern im Rahmen der Gewässerunterhaltung und/oder Renaturierung. Dort bildet im Übrigen die durch die [X.]auarbeiten verursachte vollständige Trübung des Gewässers die größte Gefahr für die dortige Fischfauna, so etwa für die auf klares Wasser angewiesene [X.]achforelle. Es ist indessen nichts dafür dargetan, dass eine vorherige Abfischung auch in [X.]undeswasserstraßen, in denen eine baubedingte [X.] aufgrund der Größe des Gewässers Ausweichmöglichkeiten belässt, praktiziert würde. In der Stellungnahme der Oberen Fischereibehörde der Struktur- und Genehmigungsdirektion Nord ([X.]) vom 14. Januar 2014 wird dies lediglich als wünschenswert, allerdings in der Praxis schwer umsetzbar, dargestellt, ohne jedoch auf die unterschiedlichen natürlichen [X.]edingungen in den jeweiligen Gewässern einzugehen. Die [X.]undesanstalt für Gewässerkunde verneint in ihrer Stellungnahme vom 19. August 2014 eine solche Notwendigkeit. Es versteht sich von selbst, dass im Falle einer abschnittsweisen [X.]ergung der Fische die Errichtung von Einschwimmsperren, wenn überhaupt möglich, jedenfalls mit der Funktion einer [X.]undeswasserstraße nicht vereinbar wäre.

Letztlich kann zwar nicht ausgeschlossen werden, dass Aale im Zuge der [X.]aggerarbeiten vereinzelt verenden. Dem muss jedoch nicht mit einer umfänglichen Abfischung begegnet werden. Denn der Verlust einzelner Individuen einer in den [X.] aufgrund [X.]esatzes zahlreich vorkommenden Art hat keinen [X.]ezug zur Funktionsfähigkeit des [X.]. Aber selbst wenn man insoweit einen Eingriff annehmen wollte, wäre die geforderte Aalbergung nicht gerechtfertigt. Denn auch Vermeidungsmaßnahmen finden ihre Grenze im Grundsatz der Verhältnismäßigkeit (Urteile vom 19. März 2003 - [X.]VerwG 9 A 33.02 - [X.] 407.4 § 17 [X.] Nr. 173 und vom 18. März 2009 - [X.]VerwG 9 A 40.07 - [X.] 407.4 § 19 [X.] Nr. 16 Rn. 33). Deswegen muss der organisatorische und finanzielle Aufwand möglicher Vermeidungsmaßnahmen in einem angemessenen Verhältnis zur befürchteten [X.]eeinträchtigung stehen. Dieses ist nicht gewahrt, wenn eine vollständige [X.]ergung des [X.], die im Übrigen ihrerseits die Fische schädigen kann, nur geringe Verluste verhindert.

c) Eine über die Vorgaben des innerstaatlichen Rechts hinausgehende Verpflichtung zu Vermeidungsmaßnahmen zugunsten des [X.] ergibt sich nicht aus der Verordnung ([X.]) Nr. 1100/2007 des Rates vom 18. September 2007 mit Maßnahmen zur Wiederauffüllung des [X.]estands des Europäischen [X.] (A[X.]l [X.] Nr. L 248 vom 22. September 2007, [X.]7).

Der Erwägungsgrund (3), auf den sich der Antragsteller beruft, gibt lediglich eine Empfehlung eines internationalen Gremiums wieder, enthält jedoch keine normativen Vorgaben für die Entscheidung über ein [X.]. Regelungsgegenstand der Verordnung ist demgegenüber die Festlegung von Rahmenbedingungen für den Schutz und die nachhaltige Nutzung des [X.]estands des Europäischen [X.] (Art. 1 Abs. 1 der Verordnung). Diese werden durch Aalbewirtschaftungspläne der Mitgliedstaaten für die jeweiligen Aaleinzugsgebiete umgesetzt, die - beispielhaft aufgeführte - Maßnahmen zur Vermeidung der anthropogenen Mortalität des [X.] und zur Erreichung einer Mindestabwanderungsquote von [X.]lankaalen vorsehen sollen (Art. 2 der Verordnung). Der auch für den [X.] geltende Aalbewirtschaftungsplan für die [X.] vom Dezember 2008 sieht in Einklang mit Art. 2 Abs. 8 der Verordnung in Ziffer 4.1 neben fischereilichen Maßnahmen - vor allem [X.]esatz, Erhöhung der Schonmaße und Einführung einer allgemeinen Schonzeit - insbesondere Maßnahmen zur Verbesserung der Durchgängigkeit der Flüsse sowie zur Reduzierung der [X.]lankaalmortalität an Kraftwerken (z.[X.]. Abwanderungshilfen) vor (siehe dazu auch Institut für [X.]innenfischerei e.V. Potsdam-Sacrow, Umsetzungsbericht 2012 zu den [X.], Juni 2012). Festlegungen zur Ausführung wasserbaulicher Vorhaben sind hierin aber nicht enthalten.

d) Die Erfolgsaussichten der Klage sind indessen als offen einzustufen, soweit der Antragsteller einen Verstoß gegen das wasserrechtliche Verschlechterungsverbot (§ 27 Abs. 2 Nr. 1 Wasserhaushaltsgesetz <[X.]>) rügt mit der [X.]egründung, dass die Vertiefung und Verbreiterung der Fahrrinne zu einer Verringerung der Fließgeschwindigkeit führe; dies habe eine weitere Verschlammung des [X.] mit negativen ökologischen Wirkungen zur Folge.

Der Planfeststellungsbeschluss ([X.]33 f.) prüft die Vorgaben der sogenannten Wasserrahmenrichtlinie (Richtlinie 2000/60/[X.] des [X.] und des Rates vom 23. Oktober 2000 zur Schaffung eines Ordnungsrahmens für Maßnahmen der [X.] im [X.]ereich der Wasserpolitik, A[X.]l [X.] Nr. L 327 vom 22. Dezember 2000, [X.], zuletzt geändert durch die Richtlinie 2013/39/[X.] des [X.] und des Rates vom 12. August 2013, A[X.]l [X.] Nr. L 226 vom 24. August 2013, [X.]) bzw. der diese ins [X.] Recht umsetzenden [X.]estimmungen im Rahmen der erforderlichen Abwägung der öffentlichen [X.]elange und geht davon aus, dass die [X.]ewirtschaftungsziele des § 27 Abs. 2 [X.] zu berücksichtigen seien. Dabei stellt der Planfeststellungsbeschluss fest, dass es insgesamt zu einer Aufwertung des ökologischen Potenzials des [X.] (§ 5 Abs. 2 der Verordnung zum Schutz der Oberflächengewässer - Oberflächengewässerverordnung <[X.]>, [X.]G[X.]l I [X.]429 vom 20. Juli 2011) kommen werde. Zu den hydromorphologischen Qualitätskomponenten (Anlage 3 zur [X.]) führt er hinsichtlich der Morphologie aus, dass das bestehende Potenzial sich insoweit letztlich verbessere, da die Ufergestaltung aufgewertet werde. Die Änderungen in den Fließgeschwindigkeiten, die in nachweisbarem Umfang erst bei höheren Abflüssen aufträten, werden als insgesamt gering eingestuft.

Ob die diesen Ausführungen zugrunde liegenden Rechtsauffassungen mit den Vorgaben der Wasserrahmenrichtlinie in Einklang stehen, kann derzeit nicht festgestellt werden. Die Klärung der unionsrechtlichen Fragen ist dem [X.] in der durch das Vorabentscheidungsersuchen des beschließenden Senats eingeleiteten Rechtssache [X.]/13 (A[X.]l [X.] Nr. [X.] vom 30. November 2013, [X.]) vorbehalten. So ist bereits zweifelhaft, ob der rechtliche Ausgangspunkt zur Auslegung von § 12 Abs. 7 Satz 3 [X.] zutrifft, wonach das Verschlechterungsverbot (§ 27 Abs. 2 Nr. 1 [X.]) als ein Element der [X.]ewirtschaftungsziele der §§ 27 bis 31 [X.] bei der Entscheidung über die Vorhabenzulassung nicht als zwingendes Recht zu beachten, sondern lediglich als ein [X.]elang bei der fachplanungsrechtlichen Abwägung (§ 14 Abs. 1 Satz 2 [X.]) zu berücksichtigen ist und auch überwunden werden kann (siehe [X.]eschluss vom 11. Juli 2013 - [X.]VerwG 7 A 20.11 - DV[X.]l 2013, 1450 Rn. 25 ff.). Auf die [X.]eantwortung dieser Frage kann es entscheidungserheblich ankommen, weil die Einschätzung, dass das Verschlechterungsverbot nicht verletzt sei, ebenso wenig auf einer gesicherten rechtlichen Grundlage beruht (siehe [X.]eschluss vom 11. Juli 2013 a.a.[X.] Rn. 43 ff.). Der Planfeststellungsbeschluss verneint eine Verschlechterung des ökologischen Potenzials des betroffenen Oberflächenwasserkörpers, weil auch die vorhabenbedingten Änderungen der Fließgeschwindigkeiten gering seien. Die Fließgeschwindigkeiten sind, da sie auf die Gestalt der Gewässersohle einwirken können, in die [X.]ewertung der hydromorphologischen Qualitätskomponentengruppe Morphologie bei dem Parameter "Struktur und Substanz des [X.]odens" einzustellen (siehe Anlage 3 Ziffer 2 und Anlage 4, Tabelle 2 zur [X.]). Welchen rechtlichen Maßstab der Planfeststellungsbeschluss bei dieser [X.]ewertung anlegt, bleibt letztlich unklar; jedenfalls mit einer strengen "status-quo-Theorie", die keinen [X.]agatellvorbehalt kennt, wäre sie wohl nicht vereinbar. Denn dann dürfte, wenn das Verschlechterungsverbot vorhabenbezogen als zwingendes Recht einzuordnen wäre, das [X.] nur aufgrund einer Ausnahme zulässig sein, deren Vorliegen hier weder geprüft noch bejaht worden ist.

e) Erscheinen die Erfolgsaussichten der Klage demnach als offen, bedarf es einer Abwägung, die das öffentliche Interesse an der gesetzlich vorgesehenen sofortigen Vollziehung des angefochtenen Planfeststellungsbeschlusses und das gegenläufige vom Antragsteller als Umweltverband vertretene Interesse gewichtet, dass vor einer endgültigen Entscheidung in der Hauptsache vollendete Tatsachen zum Nachteil der Umwelt nicht geschaffen werden.

Diese Abwägung geht zu Lasten des Antragstellers aus. Dabei ist von ausschlaggebender [X.]edeutung, dass das Suspensivinteresse gering wiegt. [X.]ei dessen [X.]ewertung ist das [X.] maßgeblich zu berücksichtigen, dessen rechtliche [X.]ewältigung zu den offenen Erfolgsaussichten der Klage führt.

Zwar sind die vorhabenbedingt aufgrund der Ausweitung des [X.] zu erwartenden Änderungen der Fließgeschwindigkeit des [X.] in ihrer rechtlichen Einordnung im Rahmen der wasserrechtlichen [X.]ewirtschaftungsziele noch ungeklärt. Von [X.]edeutung ist die Fließgeschwindigkeit eines Flusses für den hydromorphologischen Parameter "Struktur und Substrat des [X.]odens", weil sie die Sedimentationsvorgänge maßgeblich mitbestimmt. Insoweit kann die Fließgeschwindigkeit Auswirkungen auf die [X.]iodiversität und damit auf die biologischen Qualitätskomponenten haben. Eine Prüfung der modellierten Änderungen der Fließgeschwindigkeit zeigt jedoch, dass nachweisbare negative Auswirkungen auf die Sedimentation im Sinne der vom Antragsteller befürchteten verstärkten Verschlammung des Flusses durch die Ablagerung von [X.] nicht zu befürchten sind. Auch wenn bei Anlegung eines strengen Maßstabs wegen einer Verringerung der Fließgeschwindigkeit eine Verschlechterung des ökologischen Potenzials des [X.] im Sinne von § 27 Abs. 2 Nr. 1 [X.] anzunehmen wäre, ist dann nicht ersichtlich, dass diese Feststellung durch die Gewährung einer Ausnahme vom Verschlechterungsverbot nach § 31 Abs. 2 [X.] nicht überwunden werden könnte.

Die Ergebnisse der numerischen Modellierung der hydraulischen Verhältnisse in der diesbezüglichen Untersuchung (Ingenieurbüro [X.], [X.]eurteilung des Fahrrinnenausbaus in den [X.], [X.] und [X.] in [X.]ezug auf die Wasserspiegellagen, Energiehöhen und Fließgeschwindigkeiten, März 2009) zeigen, dass die größte Verringerung der Fließgeschwindigkeit um bis zu 0,6 m/s auf dann ca. 1,2 bis 2,0 m/s bei hohen und sehr hohen Abflussmengen (10-, 50- bzw. 100-jährlicher Hochwasserabfluss; HQ₁₀, HQ₅₀; HQ₁₀₀) auf kleineren Teilstrecken in den [X.] und [X.] zu verzeichnen ist (siehe Anlagen [X.]ereich [X.], Anlage [X.] und Anlagen [X.]ereich [X.], Anlage [X.]). Geringere Änderungen der Fließgeschwindigkeit in der Größenordnung von maximal etwa 0,1 m/s ausgehend von einem Ist-Zustand von ca. 0,6 m/s zeigen sich beim [X.] ([X.]). [X.]ei sehr geringen Abflussmengen (Niedrigwasserabfluss; [X.]) mit schon niedrigen Fließgeschwindigkeiten von weniger als 0,1 m/s sind die Reduzierungen kaum mehr nachweisbar. Zur Ablagerung von [X.] mit der Folge einer Verschlammung kommt es nach ersichtlich verbreitet in flussökologischen Untersuchungen zugrunde gelegten Annahmen aber erst bei einer Fließgeschwindigkeit von weniger als 0,2 m/s (siehe etwa Thürmer/[X.], [X.]randenburgische Technische Universität - Fakultät Umweltwissenschaften und Verfahrenstechnik, Lehrstuhl Wassertechnik und Siedlungswasserbau -, Untersuchung von Auswirkungen temporär erhöhter Abflussmengen auf die Sohlverschlammung von [X.] im [X.], Januar 2014, [X.], 26; [X.], [X.], [X.] in [X.] Fließgewässern - Einfluss auf die Fischbestände, Juni 2002, [X.] f.; [X.], Amt für Umwelt, [X.]asler & [X.], Ökologisches Leitbild Aare, 2011, [X.]; siehe auch die Festlegung für [X.] in § 13 Abs. 4 der österreichischen Qualitätszielverordnung Ökologie Oberflächengewässer - QZV Ökologie OG -, konsolidierte Fassung <[X.]G[X.]l II [X.]61/2010>, wonach der gute hydromorphologische Zustand gegeben ist, wenn anthropogene Reduktionen der mittleren Fließgeschwindigkeit im Querprofil auf unter 0,3 m/s bei Mittelwasser nur auf kurzen Strecken auftreten, sowie dazu [X.]undesministerium für Land- und Forstwirtschaft, Umwelt und Wasserwirtschaft, [X.], Leitfaden zur hydromorphologischen Zustandserhebung von Fließgewässern, 2010/2013, [X.]2).

Aufgrund dieser Umstände geben allein die vorhabenbedingten Änderungen der Fließgeschwindigkeit keinen Anlass, das [X.] hoch zu gewichten. Denn auch bei [X.] liegt die prognostizierte Fließgeschwindigkeit noch deutlich über dem für eine Zunahme der Verschlammung bedeutsamen Wert von 0,2 m/s, und bei geringeren und zugleich seltener auftretenden Wasserabflüssen, bei denen der insoweit kritische [X.]ereich erreicht wird, fällt die Verringerung nicht ins Gewicht. In dieser Situation gebührt dem [X.] der Vorrang. Die Verwirklichung des Vorhabens ist dringlich, weil ansonsten die Schaffung einer leistungsfähigen Verkehrsinfrastruktur weiter verzögert würde und darüber hinaus die bisher in den vorangegangenen Ausbauabschnitten getätigten Investitionen teilweise entwertet würden.

Die Kostenentscheidung folgt aus § 154 Abs. 1 VwGO. Die Streitwertfestsetzung beruht auf § 52 Abs. 1 i.V.m. § 53 Abs. 2 Nr. 2 GKG.