Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.10.2008, Az. III ZB 31/08

[X.] [X.]/08vom 16. Oktober 2008 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja ZPO § 234 Abs. 1 A Der Rechtsanwalt ist, auch nachdem die Berufungsbegründungsfrist nicht mehr mit der Einlegung der Berufung (§ 519 Abs. 2 Satz 2 ZPO a.F.), sondern mit der Zustellung des in vollständiger Form abgefassten erstinstanzlichen Urteils (§ 520 Abs. 2 Satz 1 ZPO n.F.) beginnt, verpflichtet, bei Vorlage der Handakten im Zusammenhang mit der Abfassung der Berufungsbegründung zu prüfen, ob die Berufung innerhalb der Frist des § 517 ZPO eingelegt [X.] ist (Fortführung von [X.], Beschluss vom 25. Mai 1994 - [X.] und 92/94 - [X.], 69). [X.], Beschluss vom 16. Oktober 2008 - [X.]/08 - O[X.]

[X.] - 2 - Der II[X.] Zivilsenat des [X.] hat am 16. Oktober 2008 durch [X.] und [X.] [X.], [X.], [X.] und [X.] beschlossen: Die Rechtsbeschwerde der Klägerin gegen den Beschluss des 8. Zivilsenats des [X.] vom 8. April 2008 - 8 U 42/07 - wird auf ihre Kosten zurückgewiesen. Der Streitwert für das Rechtsbeschwerdeverfahren beträgt 27.366,76 •. Gründe: [X.] Die Klägerin macht gegen die Beklagte einen, allerdings inzwischen von ihr für erledigt erklärten, Anspruch auf Auskunftserteilung geltend und verlangt die Freistellung von einer Rechtsanwaltsgebührenforderung. Die Beklagte hat Widerklage auf Verurteilung der Klägerin zur Zahlung von 25.143 • erhoben. Das [X.] hat die Klage abgewiesen und der Widerklage stattgegeben. Das Urteil ist den Prozessbevollmächtigten der Klägerin am 20. November 2007 zugestellt worden. Die Klägerin hat mit auf den 14. Dezember 2007 datiertem anwaltlichen Schriftsatz gegen dieses Urteil Berufung eingelegt. Die Rechtsmit-telschrift ging am 27. Dezember 2007 beim Berufungsgericht ein. Mit am 3. Januar 2008 abgesendetem Schreiben hat dessen Geschäftsstelle den [X.] - 3 - zessbevollmächtigten beider [X.]en das Eingangsdatum der Berufungsschrift mitgeteilt. Die Klägerin hat ihre Berufung mit an Montag, dem 21. Januar 2008 beim [X.] eingegangenem, vom selben Tag datierendem Schrift-satz begründet. Die Beklagte hat in ihrer Berufungserwiderung vom 7. Februar 2008 unter Hinweis auf das Eingangsdatum der Berufungsschrift die Verwer-fung des Rechtsmittels beantragt. Dieser Schriftsatz ist den Prozessbevoll-mächtigten der Klägerin am 13. Februar 2008 zugegangen. Daraufhin haben sie mit am 27. Februar 2008 eingegangenem Schriftsatz Wiedereinsetzung in den vorigen Stand wegen der versäumten Berufungsfrist beantragt und auf die Berufungseinlegung Bezug genommen. Zur Begründung des [X.] hat die Klägerin aus-geführt, der sachbearbeitende Rechtsanwalt habe die Berufungsschrift am 14. Dezember 2007 diktiert. Sie sei noch am selben Tage gegen 17.00 Uhr ordnungsgemäß frankiert in einen Briefkasten der [X.] AG einge-worfen worden. Die gerichtliche Mitteilung über den Eingang der [X.] am 27. Dezember 2007 sei in der Kanzlei ihrer Prozessbevollmächtigten am 4. Januar 2008 eingegangen. Bei der Durchsicht der Post, die aufgrund der vorangegangenen Weihnachtspause in der Kanzlei in großem Umfange aufge-laufen sei, habe die ansonsten stets zuverlässig arbeitende Kanzleiangestellte der Prozessbevollmächtigten, der die Kontrolle über den Eingang [X.] Schriftsätze bei Gericht hinsichtlich der [X.] übertragen sei, die Mitteilung des Gerichts über den Zugang der Berufungsschrift nur kurz überflo-gen und ohne weitere Verfügung und Vorlage an den Rechtsanwalt abgeheftet. Hierbei habe sie übersehen, dass dieser Schriftsatz nicht, wie erwartet, am 17., sondern erst am 27. Dezember 2007 beim Berufungsgericht eingegangen sei. Der verspätete Eingang der Berufungsschrift sei erst aufgrund der Berufungs-erwiderung der Beklagten bemerkt worden. 2 - 4 - Das Berufungsgericht hat den Wiedereinsetzungsantrag für unzulässig erachtet und die Berufung im [X.] verworfen. Hiergegen richtet sich die Rechtsbeschwerde der Klägerin. 3 I[X.] Die Rechtsbeschwerde ist gemäß § 522 Abs. 1 Satz 4, § 238 Abs. 2 und § 574 Abs. 1 Nr. 1 ZPO statthaft und auch im Übrigen zulässig (§ 574 Abs. 2, § 575 ZPO). In der Sache hat sie jedoch keinen Erfolg. 4 1. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, der bei ihm am 27. Februar 2008 eingegangene Wiedereinsetzungsantrag sei nach Ablauf der zweiwöchigen Frist des § 234 Abs. 1 Satz 1 ZPO gestellt worden. Die [X.] (§ 234 Abs. 2 ZPO) beginne mit dem Tag, an dem die Versäumung der Frist hätte erkannt werden müssen. Dies sei spätestens am 21. Januar 2008, dem Tag, an dem der Prozessbevollmächtigte der Klägerin den Berufungsbegrün-dungsschriftsatz verfasst habe, der Fall gewesen. Aufgrund der in seiner Akte befindlichen Mitteilung der Geschäftsstelle über den Eingang der [X.] hätte er bereits zu diesem Zeitpunkt erkennen können und müssen, dass die Monatsfrist des § 517 ZPO nicht eingehalten gewesen sei. Er hätte anläss-lich der Fertigung der Berufungsbegründung die zu den Akten gelangten Schriftstücke einschließlich dieser Mitteilung zur Kenntnis nehmen müssen. Hätte er dies getan, wäre ihm ohne weiteres aufgefallen, dass die [X.] verspätet eingegangen sei. Der Rechtsanwalt hätte gelegentlich der [X.] der Berufungsbegründung ohnehin auch nachprüfen müssen, ob die Be-rufungsfrist gewahrt worden sei. 5 - 5 - 2. Dies hält der rechtlichen Nachprüfung stand. Der am 27. Februar 2008 bei Gericht eingegangene Wiedereinsetzungsantrag war nicht mehr fristgerecht angebracht. 6 a) Die [X.] des § 234 Abs. 1 Satz 1 ZPO beginnt mit Ab-lauf des Tages, an dem das Hindernis, das der Einhaltung der versäumten Frist entgegenstand, behoben ist (§ 234 Abs. 2 ZPO). Das ist dann der Fall, wenn das Weiterbestehen des Hindernisses nicht mehr als unverschuldet angesehen werden kann. Die Frist beginnt daher in Fällen, in denen - wie hier - ein Ver-schulden der [X.] persönlich ausscheidet, spätestens mit dem Zeitpunkt, in dem der von ihr beauftragte Prozessbevollmächtigte, dessen Verschulden dem des Auftraggebers gemäß § 85 Abs. 2 ZPO gleich steht, bei Anwendung der unter den gegebenen Umständen von ihm zu erwartenden Sorgfalt die Fristver-säumung hätte erkennen können ([X.], Beschluss vom 25. Mai 1994 - [X.] und 92/94 - [X.], 69, 70). Dies war im hier zu beurteilenden Sach-verhalt bereits zu dem Zeitpunkt der Fall, als dem Prozessbevollmächtigten der Klägerin die Akten zur Fertigung der Berufungsbegründung vorgelegt wurden. 7 b) Zwar durfte er die Kontrolle, ob die - rechtzeitig abgesandte - Beru-fungsschrift tatsächlich noch innerhalb der Frist des § 517 ZPO beim [X.] eingegangen war, zunächst seinem Büropersonal überlassen (vgl. [X.], Beschluss vom 13. Mai 1992 - [X.] - NJW 1992, 2098, 2099). Die Kontrolle des [X.] stellt jedoch mit der Vorlage der Handakten an den An-walt zur Vorbereitung oder Durchführung einer fristgebundenen Prozesshand-lung keine routinemäßige Büroarbeit mehr dar, sondern erfordert die Prüfung der Zulässigkeitsvoraussetzungen für das beabsichtigte oder bereits eingelegte Rechtsmittel, die in den Verantwortungsbereich des Rechtsanwalts fällt (z.B.: 8 - 6 - [X.], Beschlüsse vom 25. Mai 1994 aaO m.w.N. und vom 21. März 1990 - [X.] 131/89 - [X.], 119, 120). Diese Prüfung beschränkt sich, auch wenn die Akten zur Abfassung der Berufungsbegründung vorgelegt werden, nicht auf die Kontrolle, ob die hierfür laufende Frist noch gewahrt ist. Da dies nur ein Teilakt für die Zulässigkeit des Rechtsmittels ist, hat sich der [X.] vielmehr auch zu vergewissern, dass die Berufung zuvor rechtzeitig einge-legt worden ist ([X.], Beschluss vom 25. Mai 1994 aaO). Dem widerspricht das Urteil des V. Zivilsenats des [X.] vom 4. Mai 2001 ([X.]/00 - NJW 2001, 2236) nicht, da der Rechtsanwalt in dem dortigen Streitfall ohne Vorlage der Handakten lediglich mit einem Antrag auf Verlängerung der [X.]sfrist befasst war, nicht aber mit der Berufungsbegründung selbst. c) Die vorgenannte Entscheidung des XI[X.] Zivilsenats ist zwar, wie die Rechtsbeschwerde geltend macht, zu der bis zur Neufassung des [X.] der Zivilprozessordnung durch Art. 2 Abs. 1 Nr. 72 des [X.] vom 27. Juli 2001 ([X.] I S. 1887, 1895 f) maßgebenden Gesetzeslage ergangen. Danach begann die einmonatige Berufungsbegrün-dungsfrist mit der Einlegung des Rechtsmittels (§ 519 Abs. 2 Satz 2 ZPO a.F.), so dass der Anwalt im Rahmen der Prüfung der Berufungsbegründungsfrist oh-nehin den Zeitpunkt des Eingangs der Berufungsschrift bei Gericht kontrollieren musste. Dadurch, dass nunmehr gemäß § 520 Abs. 2 Satz 1 ZPO n.F. die Be-rufungsbegründungsfrist mit der Zustellung des in vollständiger Form abgefass-ten erstinstanzlichen Urteils beginnt, hat sich jedoch an der Pflicht des Rechts-anwalts, die Zulässigkeitsvoraussetzungen einer Berufung insgesamt zu prüfen, wenn ihm die Handakten zur Fertigung der Berufungsbegründung vorgelegt werden, nichts geändert. Die insoweitigen Erwägungen des XI[X.] Zivilsenats in dem Beschluss vom 25. Mai 1994, die der erkennende Senat teilt, gelten unab-9 - 7 - hängig von der Änderung des [X.] für den Beginn der [X.] fort. d) Hierdurch werden entgegen der Ansicht der Beschwerde auch keine unzumutbaren Anforderungen an den Rechtsanwalt gestellt. Dieser hat vor [X.] der Berufungsbegründung ohnehin den Inhalt seiner Handakten durch-zuarbeiten und dabei wegen der ihm obliegenden Kontrolle, ob die Berufungs-begründungsfrist eingehalten ist, auch den Zeitpunkt der Zustellung des [X.] Urteils zu festzustellen (vgl. § 520 Abs. 2 Satz 1 ZPO). Bei der weite-ren Durchsicht der Akte kann er auch die - regelmäßig kurz hinter der Durch-schrift der Berufungsschrift abgeheftete - Mitteilung des Berufungsgerichts über deren Eingang ohne weiteres in den Blick nehmen. Der anschließende Abgleich des [X.] der Berufungsschrift mit dem Zeitpunkt der Zustellung des angefochtenen Urteils bereitet keine nennenswerte Mühe mehr. 10 e) Hätte der Prozessbevollmächtigte der Klägerin diese Sorgfaltspflichten eingehalten, wäre ihm bereits am 21. Januar 2008 die Versäumung der Beru-fungsfrist aufgefallen, so dass ab diesem Tag die Frist für die Beantragung der Wiedereinsetzung zu laufen begann. Die Klägerin hat keine Umstände vorge-tragen, aus denen sich ergibt, dass ihrem Rechtsanwalt ausnahmsweise das 11 - 8 - Eingangsdatum der Berufungsschrift auf der entsprechenden Mitteilung des Gerichts nicht auffallen musste. [X.] [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 16.11.2007 - 13 O 56/07 [X.] - O[X.], Entscheidung vom 08.04.2008 - 8 U 241/07 -