Bundesfinanzhof, Beschluss vom 19.05.2010, Az. I B 191/09

I. Die Beteiligten streiten darüber, ob Gewinne aus der Veräußerung von Gesellschaftsanteilen nach dem Abkommen zwischen der [[[[[[[X.].].].].].].] und dem [[[[[[[X.].].].].].].] zur Vermeidung der Doppelbesteuerung und zur Verhinderung der Steuerverkürzung vom 5. Dezember 1966 --DBA-[[[[X.].].].]-- ([[[[[[[X.].].].].].].] 1968, 10, [[[[[[[X.].].].].].].] 1968, 297) in [[[[[[[X.].].].].].].] besteuert werden dürfen.

Die Antragsteller und Beschwerdeführer (Antragsteller) sind Eheleute, die für das Streitjahr (2003) zusammen zur Einkommensteuer veranlagt wurden. Sie waren bis zum Streitjahr an der [[[[[[X.].].].].].] beteiligt, einer [[[[[[X.].].].].].] Gesellschaft in der Rechtsform einer [[[[[[X.].].].].].] ([[[[[[X.].].].].].]), deren Struktur der einer [[[[[[X.].].].].].] Kommanditgesellschaft entspricht. Persönlich haftende Gesellschafterin der [[[[[[X.].].].].].] war die [[[[[X.].].].].], eine ebenfalls [[[[[X.].].].].] in der Rechtsform der [[[[[X.].].].].] ([[[[[X.].].].].]), die mit einer [[[[[[X.].].].].].] Aktiengesellschaft vergleichbar ist. Die Antragsteller zählten zu den Gesellschaftern der [[[[[X.].].].].] und hielten ihre Beteiligungen jeweils im Sonderbetriebsvermögen der [[[[[[X.].].].].].].

Das Gesellschaftsvermögen der [[[[[[X.].].].].].] bestand im Wesentlichen aus einem Hotelbetrieb in [[[[X.].].].], der auf Grund eines von [[[[[X.].].].].] eingeräumten Erbbaurechts errichtet worden und ganz überwiegend verpachtet war. [[[[[[X.].].].].].] selbst betrieb in der Hotelanlage eine Boutique; zudem überwachte sie mit der Bewirtschaftung, Unterhaltung und Instandsetzung des [[[X.].].] beschäftigte Personen. Ob die Geschäftsleitung der Gesellschaften in der Hotelanlage oder im Inland ausgeübt wurde, ist zwischen den Beteiligten streitig. Nach dem Vortrag des Antragsgegners und Beschwerdegegners (Finanzamt --[X.]--) hat [[[[[X.].].].].] in [[[[X.].].].] Steuererklärungen abgegeben, ausweislich derer sie keine Aktivitäten entfaltet hat.

Im Streitjahr veräußerten die Antragsteller ihre Anteile an [[[[[[X.].].].].].] und [[[[[X.].].].].]. In der für [[[[[[X.].].].].].] abgegebenen Feststellungserklärung für das Streitjahr wurde der dabei erzielte Gewinn als nach dem DBA-[[[[X.].].].] steuerfrei erklärt. Dem folgte das [X.] im Bescheid zur gesonderten und einheitlichen Feststellung der Einkünfte nicht; es stellte in Höhe des erklärten Betrags einen tarifbegünstigten Veräußerungsgewinn fest. Über den Einspruch gegen den Feststellungsbescheid ist nach Aktenlage noch nicht entschieden worden.

Die Antragsteller beantragten, nachdem das [X.] zuvor einen entsprechenden Antrag abgelehnt hatte, beim Finanzgericht ([X.]) [X.] eine Aussetzung der Vollziehung (AdV) des Feststellungsbescheids im Hinblick auf die Veräußerungsgewinne. Das [X.] lehnte diesen Antrag ab (Beschluss vom 2. November 2009  6 V 2234/09). Dagegen richtet sich die vom [X.] zugelassene Beschwerde der Antragsteller.

Das [X.] beantragt, die Beschwerde zurückzuweisen.

II. Die Beschwerde ist begründet. Sie führt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Zurückverweisung der Sache an das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. Es bedarf in mehrfacher Hinsicht weiterer Sachaufklärung, dies vor allem dazu, ob es sich bei den veräußerten Beteiligungen an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] als auch der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] tatsächlich um Betriebsvermögen bzw. Sonderbetriebsvermögen der Antragsteller handelte oder aber, ob die Beteiligungen in deren Privatvermögen gehalten wurden, weil die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] im Streitjahr einer lediglich vermögensverwaltenden Tätigkeit nachging. Davon kann im Ausgangspunkt die Antwort auf die [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage abhängen, ob [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] oder aber [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] das Besteuerungsrecht an den Veräußerungsgewinnen zusteht. Davon hängt es wiederum maßgeblich ab, ob die in Rede stehenden Einkünfte nach dem [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] besteuert werden dürfen und ob die Rechtmäßigkeit des angefochtenen Bescheides ernstlich zweifelhaft i.S. des § 69 der [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanzgerichtsordnung ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O) ist.

1. Nach § 69 Abs. 3 Satz 1 i.V.m. Abs. 2 Sätze 2 bis 6 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O kann das Gericht der Hauptsache die Vollziehung eines angefochtenen Verwaltungsakts ganz oder teilweise aussetzen. Die Vollziehung soll ausgesetzt werden, wenn ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts bestehen (§ 69 Abs. 2 Satz 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O). Das wiederum ist nach ständiger Rechtsprechung des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] (B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]H) der [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]all, wenn bei summarischer Prüfung des Verwaltungsaktes gewichtige Umstände zutage treten, die Unentschiedenheit in der Beurteilung der entscheidungserheblichen Rechtsfragen oder Unklarheit in der Beurteilung entscheidungserheblicher Tatfragen bewirken ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vom 11. Juni 2003 I[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] B 16/03, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 53, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2003, 663, m.w.[[[X.].].]).

Die AdV setzt nicht voraus, dass die gegen die Rechtmäßigkeit sprechenden Gründe überwiegen. Ist die Rechtslage nicht eindeutig, so ist im summarischen Verfahren nicht abschließend zu entscheiden, sondern im Regelfall die Vollziehung auszusetzen ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vom 25. August 2009 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/09, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 85, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2009, 826).

2. Die Beteiligten gehen im Streitfall übereinstimmend davon aus, dass die im Inland unbeschränkt steuerpflichtigen Antragsteller sowohl durch die Veräußerung ihrer Beteiligungen an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] als auch durch die Veräußerung der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Einkünfte aus Gewerbebetrieb i.S. des § 15 des Einkommensteuergesetzes (EStG 2002) erzielt haben. Diese Annahme einer Gewerblichkeit wird zwar nicht abschließend durch Tatsachen und eine dahingehende Subsumtion unter die einschlägigen Tatbestandsmerkmale des § 15 Abs. 2 EStG 2002 gestützt. Sie steht aber in Einklang damit, dass es sich nach Aktenlage bei der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] um eine gewerblich geprägte Personengesellschaft i.S. des § 15 Abs. 3 Nr. 2 Satz 1 EStG 2002 gehandelt hat. Dass [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eine Kapitalgesellschaft [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Rechts ist, hindert die gewerbliche Prägung der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht, da diese auch durch eine ausländische Kapitalgesellschaft vermittelt werden kann (B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]H-Urteil vom 14. März 2007 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]I R 15/05, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 438, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 924).

3. Bei der gebotenen summarischen Prüfung der Sach- und Rechtslage ist jedoch nicht auszuschließen, dass die Gewinne der Antragsteller aus der Veräußerung der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nach Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] von der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Besteuerung befreit sind. Eine abschließende Entscheidung bedarf jedoch weiterer Sachaufklärung und muss dem [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vorbehalten bleiben.

a) Nach Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] werden bei einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] (nach Art. 4 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) ansässigen Person u.a. die Einkünfte aus Quellen innerhalb [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s ausgenommen, die nach dem [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] besteuert werden können. Das gilt nicht für Einkünfte, auf die Art. 23 Abs. 1 Buchst. b [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] anzuwenden ist. Es gilt ferner nur mit Einschränkungen für Dividenden (Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]).

b) Ob die in Rede stehenden Einkünfte i.S. des Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] "in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] besteuert werden können", ist ernstlich zweifelhaft i.S. des § 69 Abs. 2 Satz 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O. Der entgegenstehenden Ansicht des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] pflichtet der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht bei.

aa) Nach Art. 13 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] können Gewinne aus der Veräußerung unbeweglichen Vermögens i.S. des Art. 6 Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in dem [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] besteuert werden, in dem dieses Vermögen liegt. [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]erner können nach Art. 13 Abs. 2 Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Gewinne aus der Veräußerung beweglichen Vermögens, das Betriebsvermögen einer Betriebstätte darstellt, die ein Unternehmen eines [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]es in dem anderen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] hat, sowie derartige Gewinne aus der Veräußerung einer solchen Betriebstätte in dem anderen Staat besteuert werden. Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], der das alleinige Besteuerungsrecht demgegenüber demjenigen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zuweist, in dem der Veräußerer ansässig ist, betrifft nur die Besteuerung von Gewinnen aus der Veräußerung von Vermögen, das nicht in den Abs. 1 und 2 der Vorschrift genannt ist. Die in Art. 13 Abs. 1 und 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] getroffenen Regelungen gehen daher der Regelung in Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vor.

bb) Der Anwendungsvorrang von Art. 13 Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] setzt allerdings (zunächst und unbeschadet der nachfolgend anzustellenden Erwägungen) voraus, dass es sich bei den betreffenden Gewinnen aus der Veräußerung beweglichen Vermögens nicht nur aus innerstaatlicher, sondern auch aus [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]er Sicht um die Veräußerung von Betriebsvermögen handelt. Daran mangelt es bereits im Ausgangspunkt, wenn aus [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] (bewegliches) Privatvermögen veräußert wird. Unter den im Streitfall in Rede stehenden Gegebenheiten ist Letzteres jedenfalls dann zu bejahen, sollte die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] tatsächlich lediglich vermögensverwaltend und nicht gewerblich tätig gewesen sein. Davon gehen die Beteiligten zwar nicht aus (s. unter II.2.), es ist indes nach Aktenlage nicht von vornherein auszuschließen. Dass es sich nach Lage der Dinge bei der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nach den Maßstäben des § 15 Abs. 3 Nr. 2 Satz 1 EStG 2002 um eine --durch die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-- gewerblich geprägte Personengesellschaft handelt, schlösse eine bloße Vermögensverwaltung der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht aus; die innerstaatliche Gewerbeprägung schlägt auf die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht durch. Der gegenteiligen Rechtsauffassung der [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanzverwaltung (vgl. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] --BM[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]--, Schreiben vom 24. Dezember 1999, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 1076 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1.1.5.1, jetzt BM[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]-Schreiben vom 16. April 2010, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 354 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 4.2.1) ist insoweit nicht beizupflichten. Im Einzelnen verweist der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] dazu auf sein Urteil vom 28. April 2010 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/09 ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 252). Es ist Sache des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], die tatsächlichen Verhältnisse weiter aufzuklären. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. sind jene Gewinnanteile, welche auf die Veräußerung unbeweglichen und in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenen Vermögens herrühren, anteilig zu ermitteln. Ansonsten gebührt das Besteuerungsrecht nach Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] von vornherein [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].

cc) Sollte sich hiernach jedoch bestätigen, dass die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] unbeschadet der besagten innerstaatlichen Gewerbeprägung tatsächlich gewerblich tätig war, ist weiter zu prüfen, ob Art. 13 Abs. 1 und 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] der Besteuerungszuweisung in Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] aus anderen Gründen vorgeht. Das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] hat das verneint. Zur Begründung hat es ausgeführt, dass sich die Veräußerung auf Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] bezogen habe und dass [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eine Personengesellschaft gewesen sei, die --wie zwischen den Beteiligten unstreitig ist-- nach [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuerrecht wie eine juristische Person behandelt wurde. Die Veräußerung von Anteilen an einer solchen nach [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Recht "intransparenten" Personengesellschaft unterfalle stets Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. Diese Ansicht wird zwar von der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanzverwaltung vertreten (BM[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]-Schreiben vom 28. Mai 1998, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 557, zwischenzeitlich aufgehoben durch BM[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]-Schreiben in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 354 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 4.2.1 i.V.m. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 4.1.3.3.2) und findet auch im Schrifttum Gefolgschaft (z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/ [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Doppelbesteuerung, Art. 23 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 15). Sie ist aber nicht unbestritten (a.A. z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Hamburg, Urteil vom 22. August 2006  7 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Entscheidungen der [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanzgerichte --E[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-- 2007, 101; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Internationales Steuerrecht --[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-- 2000, 25, 27) und bei summarischer Betrachtung nicht zweifelsfrei zutreffend.

Denn Art. 13 Abs. 1 und Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] greift im Streitfall nur dann nicht ein, wenn [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] den Antragstellern weder unbewegliches Vermögen i.S. des Art. 6 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] noch eine in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegene Betriebstätte vermittelt hat. Letzteres hat das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] mit der Begründung angenommen, dass sowohl ein vorhandenes unbewegliches Vermögen als auch eine etwa in der Hotelanlage belegene Betriebstätte [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht den Antragstellern, sondern der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zuzuordnen sei. Diese sei selbst "Person" i.S. des Art. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] und als solche abkommensberechtigt, so dass die Veräußerung der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] wie eine Veräußerung von Anteilen an einer Kapitalgesellschaft zu behandeln sei. Diese Beurteilung begegnet ernstlichen Zweifeln, da die Einstufung der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] als "Person" von der Auslegung des Art. 3 Abs. 1 Buchst. f [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] abhängt und diese Vorschrift in dem hier maßgeblichen Punkt nicht eindeutig ist.

aaa) Nach Art. 3 Abs. 1 Buchst. e [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] umfasst der Begriff "Person" natürliche Personen und Gesellschaften. Als "Gesellschaft" bezeichnet das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eine juristische Person oder einen anderen Rechtsträger, der für die Besteuerung wie eine juristische Person behandelt wird (Art. 3 Abs. 1 Buchst. f [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]). Diese Definitionen sind für die Auslegung des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] bindend. Streitig ist aber, ob bei der [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage nach dem Vorliegen einer "juristischen Person" oder eines "wie eine juristische Person besteuerten Rechtsträgers" für Zwecke der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Besteuerung stets auf das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Recht (so z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteil vom 20. August 2008 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/08, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 521, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2009, 263 zum Abkommen mit den USA; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 18; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Doppelbesteuerungsabkommen, Art. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 25; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 610, 611; ebenso wohl [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Hamburg, Urteil in E[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 101; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 654, 655 f.) oder ggf. auf das Recht des anderen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]es abzustellen ist (so. z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 5. Aufl., Art. 13 [[[[[[X.].].].].].] 83; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[X.].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/Grotherr, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-Kommentar, Art. 3 OECD-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 14; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/ [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Doppelbesteuerungsabkommen, Art. 3 OECD-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 15; vgl. auch [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 2. Aufl., [[[[[[X.].].].].].] 16.171, m.w.[[[X.].].]). Zur Auslegung des --insoweit mit Art. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vergleichbaren-- Musterabkommens der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zur Vermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiet der Steuern vom Einkommen und vom Vermögen ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) folgt der dazu ergangene einschlägige Kommentar (OECD-MustKomm) der zuletzt genannten Ansicht (OECD-MustKomm Nr. 3 zu Art. 3). Die [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanzverwaltung hat sich dem angeschlossen. Der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] hält jedoch angesichts des Umstands, dass Art. 3 Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zur Auslegung von im Abkommen nicht definierten Ausdrücken, wenn der Zusammenhang nichts anderes erfordert, auf das Recht des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] verweist, die erstgenannte Deutung (auch) im Hinblick auf dieses Abkommen für nicht von vornherein fernliegend.

bbb) Dagegen spricht nicht, dass Art. 10 Abs. 4 Satz 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] die von einer [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] --also einer [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Personengesellschaft-- an ihre Gesellschafter ausgeschütteten Gewinne den Dividenden zuordnet. Darin kommt zwar zum Ausdruck, dass das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] sich insoweit an der Behandlung jener Gesellschaften im [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuerrecht orientiert. Es ist aber offen, ob diese Regelung klarstellender Natur ist oder ob sie im Gegenteil von der Annahme ausgeht, dass ohne eine solche Sonderbestimmung die dort behandelten Ausschüttungen in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] --dem System des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Einkommensteuerrechts entsprechend-- als Entnahmen und folglich nicht als Dividenden zu behandeln wären. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] könnte die Vorschrift sogar als Beleg dafür herangezogen werden, dass für Zwecke der Besteuerung in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] die [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage der "Besteuerung wie eine juristische Person" i.S. des Art. 3 Abs. 1 Buchst. f [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ausschließlich nach [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]m Steuerrecht zu beantworten, eine [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Personengesellschaft also unabhängig von ihrer steuerrechtlichen Behandlung in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht als "Gesellschaft" anzusehen ist. Daher muss diese [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage bei summarischer Prüfung als offen angesehen werden.

dd) Richtet sich im Streitfall die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]e Behandlung nach den Maßstäben des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuerrechts, so ist im Hinblick auf die Anwendung des Art. 13 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] maßgeblich, dass in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Personengesellschaften nicht nach den für juristische Personen geltenden Regeln besteuert werden.

Das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Recht geht vielmehr davon aus, dass die von einer Personengesellschaft erzielten Einkünfte stets deren Gesellschaftern zuzurechnen und bei diesen zu besteuern sind. Das hat [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zur [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]olge, dass sowohl ein von einer Personengesellschaft betriebenes Unternehmen als auch die Betriebstätten eines solchen Unternehmens unmittelbar den Gesellschaftern der Personengesellschaft zugeordnet werden (vgl. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteile vom 18. Dezember 2002 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/01, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 447; vom 17. Oktober 2007 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 534, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2008, 953; in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], 521, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2009, 263, m.w.[[[X.].].]).

Daraus würde zunächst folgen, dass das von [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] betriebene Unternehmen für die Beurteilung des Streitfalls als [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s Unternehmen i.S. des Art. 13 Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] anzusehen wäre. Denn dann wären die in Rede stehenden Gewinne aus [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]er Sicht von einem Unternehmen erzielt worden, das von den im Inland ansässigen Antragstellern betrieben wurde, und nach Art. 3 Abs. 1 Buchst. g [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] richtet sich die territoriale Zuordnung eines Unternehmens nach der Ansässigkeit der das Unternehmen betreibenden Person. Das Besteuerungsrecht [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s hinge dann davon ab, ob und inwieweit die veräußerten Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] entweder in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenes unbewegliches Vermögen (Art. 13 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) oder Betriebsvermögen einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] unterhaltenen Betriebstätte (Art. 13 Abs. 2 Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) verkörperten. Das kann im summarischen Verfahren wiederum nicht abschließend beurteilt werden.

aaa) Zunächst ist aufklärungsbedürftig, inwieweit der bei der Veräußerung der Anteile erzielte Kaufpreis auf den Wert eines in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenen unbeweglichen Vermögens entfällt. Das unbewegliche Vermögen der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] bestand nach Aktenlage ursprünglich in einem von [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eingeräumten Erbbaurecht. Dieses Erbbaurecht war aber im Jahre 1988 bestellt und dabei auf 15 Jahre befristet worden; es könnte daher im [[[[[[X.].].].].].]punkt der Veräußerung abgelaufen gewesen sein oder zumindest kurz vor dem Ablauf gestanden haben. Das wiederum lässt unklar erscheinen, ob die Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] im [[[[[[X.].].].].].]punkt ihrer Veräußerung unbewegliches Vermögen i.S. des Art. 13 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] repräsentiert haben. Dies aber wäre Voraussetzung dafür, dass die Veräußerung als "Veräußerung unbeweglichen Vermögens" i.S. jener Vorschrift angesehen werden könnte.

bbb) In Hinblick auf die Anwendung des Art. 13 Abs. 2 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ist zwischen den Beteiligten streitig, ob im Zusammenhang mit dem Betrieb der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eine Betriebstätte unterhalten worden ist, der ein veräußertes bewegliches Vermögen zugeordnet werden könnte. Insoweit hat das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zwar zu Recht darauf hingewiesen, dass die von [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] errichtete Hotelanlage verpachtet war und dass ein verpachteter Betrieb regelmäßig nicht als Betriebstätte des Verpächters angesehen werden kann ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteil vom 13. Juni 2006 [[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].], 178, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 94, m.w.[[[X.].].]). [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]erner ist dem [[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].] dahin zu folgen, dass bei summarischer Beurteilung zwar die von [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in der Hotelanlage betriebene Boutique aus [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]er Sicht eine Betriebstätte der Antragsteller darstellte, dieser Betriebstätte aber zweifelsfrei nicht das gesamte Vermögen der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zuzurechnen ist. Es ist jedoch nicht ausgeschlossen, dass sich in der verpachteten Anlage eine weitere den Antragstellern zuzurechnende Betriebstätte befand und dass die veräußerten beweglichen Vermögenswerte dieser Betriebstätte als "Betriebsvermögen" i.S. des Art. 13 Abs. 2 Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zuzuordnen sind.

aaaa) Der Begriff "Betriebstätte" wird für Zwecke des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Art. 5 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] definiert. Danach umfasst er u.a. einen Ort der Leitung (Art. 5 Abs. 2 Buchst. a [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]). Dieser liegt dort, wo eine das Unternehmen leitende Person Leitungsaufgaben wahrnimmt und in diesem Zusammenhang Entscheidungen von einigem Gewicht trifft ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. 5 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 67). Im Streitfall ist in tatsächlicher Hinsicht unklar, ob sich in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ein solcher Ort befunden hat.

Die Antragsteller haben dazu vorgetragen, dass in der Hotelanlage ein der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vorbehaltenes Büro vorhanden war und dass dieses Büro für Zwecke der Leitung der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] genutzt wurde. Sie haben ferner behauptet, dass der Antragsteller und ein weiterer Gesellschafter der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] anstehende Entscheidungen im Zusammenhang mit der Hotelanlage stets vor Ort getroffen haben. Das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].] hat diese Angabe zwar in Zweifel gezogen. Die insoweit maßgeblichen Umstände können aber im Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes nicht näher aufgeklärt werden. Zudem hat das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ausdrücklich unterstellt, dass sich in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] eine den Antragstellern zuzurechnende Betriebstätte befand; dem Gesamtzusammenhang seiner Entscheidung ist zu entnehmen, dass es damit nicht die von [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] betriebene Boutique, sondern einen Leitungsort gemeint hat. Daher geht der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] im vorliegenden Verfahren davon aus, dass in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ein solcher Leitungsort vorhanden war. Ob die genannten Angaben der Antragsteller zutreffen, welche Aufgaben im Zusammenhang mit dem Betrieb der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ggf. in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] wahrgenommen wurden und was daraus für die Zuordnung des Betriebsvermögens folgt, wird im Verfahren zur Hauptsache aufgeklärt und entschieden werden müssen.

bbbb) Im Streitfall ist daher zu Gunsten der Antragsteller davon auszugehen, dass der hier angenommene Betrieb der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] insgesamt in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] geleitet worden ist und dass sich außerhalb [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s keine weitere Betriebstätte der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] befunden hat. Unter dieser Voraussetzung liegt einerseits die Annahme nahe, dass das gesamte Betriebsvermögen der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenen Betriebstätte der Antragsteller zuzuordnen ist. Das würde wiederum dazu führen, dass der Gewinn aus der Veräußerung des beweglichen Betriebsvermögens gemäß Art. 13 Abs. 2 Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] insgesamt in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] besteuert werden dürfte.

c) Eine sich daraus ergebende Befreiung des Gewinns von der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuer (Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) würde nicht notwendig durch Art. 23 Abs. 1 Buchst. [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. ee [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ausgeschlossen oder beschränkt. Zum einen bezieht sich Art. 23 Abs. 1 Buchst. [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. ee [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] lediglich auf Einkünfte aus unbeweglichem Vermögen und aus diesem Vermögen selbst und damit auf Einkünfte gemäß Art. 6 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Veräußerungsgewinne gemäß Art. 13 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] werden hingegen nicht in Bezug genommen (vgl. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteil vom 19. Mai 1982 [[[[[[[[[X.].].].].].].].].], [[[[[[[[[X.].].].].].].].].], 363, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1982, 768; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Münster, Urteil vom 16. [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]ebruar 2009  9 K 463/04 K,[[[[[[[[[X.].].].].].].].].], E[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2009, 1222; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/ [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. 23 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 25; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 654, 657; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/Lüdemann in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/ Schnittker, Personengesellschaften im [[[[[[X.].].].].].], 2010, [[[[[[X.].].].].].] 7.73; Mensching/Tyarks, daselbst, [[[[[[X.].].].].].] 10.14; an[[[[[[X.].].].].].] Oberfinanzdirektion --O[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]D-- [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rankfurt, Verfügung vom 15. März 2001, Betriebs-Berater 2001, 869; O[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]D Münster, Verfügung vom 29. November 1999, [[[[[[[[[X.].].].].].].].].], 522). Zum anderen nimmt die Vorschrift unbewegliches Vermögen, das zu einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] gelegenen Betriebstätte gehört, von der dort vorgesehenen Steueranrechnung aus; soweit es um in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zu besteuernde Betriebstätteneinkünfte geht, bleibt es mithin auch im Bereich des unbeweglichen Vermögens bei der Steuerbefreiung nach Art. 23 Abs. 1 Buchst. a [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. Um solche Einkünfte würde es indessen im Streitfall zumindest dann gehen, wenn sich in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] die einzige Betriebstätte der Antragsteller im Zusammenhang mit dem Betrieb der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] befunden hätte.

4. Im Ergebnis geht der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] mithin davon aus, dass die von den Antragstellern erzielten Veräußerungsgewinne möglicherweise nach Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] von der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuer freizustellen sind. Vorausgesetzt, die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] war eigengewerblich und nicht lediglich vermögensverwaltend tätig, rechtfertigt das die beantragte [[[[[[[X.].].].].].].] Dem steht § 50d Abs. 9 i.d.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. des Jahressteuergesetzes 2007 ([[[[[[[X.].].].].].].] 2007), [[[[[[[X.].].].].].].], 2878, [[[[[[[X.].].].].].].], 28 --EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].-- nicht entgegen.

a) Nach § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. wird eine in einem [[[[[[X.].].].].].] vorgesehene Steuerbefreiung nicht gewährt, wenn der andere [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] das Abkommen so anwendet, dass die in diesem Staat erzielten Einkünfte von der dortigen Besteuerung auszunehmen sind. Diese Situation liegt im Streitfall vor. Denn da das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] Steuerrecht Personengesellschaften nach Art der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] wie Kapitalgesellschaften behandelt, unterliegen Gewinne aus der Veräußerung von Anteilen an einer solchen Gesellschaft aus der Sicht [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s grundsätzlich Art. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. Anderes gilt allenfalls dann, wenn die Anteile ihrerseits zu einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenen Betriebstätte eines weiteren Unternehmens gehören; um einen solchen Sachverhalt geht es im Streitfall nicht. In der hier gegebenen Situation weist das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] deshalb nach dem Verständnis [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s das Besteuerungsrecht ausschließlich der Bundesrepublik [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zu. Dem entsprechend sind denn auch im Streitfall die Gewinne der Antragsteller aus der Veräußerung der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht besteuert worden. Das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].] macht deshalb zu Recht geltend, dass die in § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. genannte Voraussetzung im Streitfall erfüllt ist.

b) Indessen ist § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. erst durch das Jahressteuergesetz 2007 geschaffen worden. Dieses Gesetz ist am 14. Dezember 2006 --und damit nach dem Ende des [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] getreten (Art. 20 Abs. 1 [[[[[[[X.].].].].].].] 2007). Nach § 52 Abs. 59a Satz 6 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. ist § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. zwar für alle Veranlagungszeiträume anzuwenden, soweit Steuerbescheide noch nicht bestandskräftig sind. Es ist aber ernstlich zweifelhaft, ob die hiernach vorgesehene Anwendung der Neuregelung auf den Streitfall mit dem Grundgesetz (GG) vereinbar ist.

aa) Nach der Rechtsprechung des [[[[[[X.].].].].].] ([[[[[[X.].].].].].]) bedarf es vor dem Rechtsstaatsprinzip (Art. 20 Abs. 3 GG) einer besonderen Rechtfertigung, wenn der Gesetzgeber die Rechtsfolgen eines der Vergangenheit zugehörigen Verhaltens nachträglich belastend ändert. Insbesondere ist eine steuerbegründende oder steuererhöhende Bestimmung in der Regel mit dem Rechtsstaatsprinzip unvereinbar, wenn und soweit sie für einen Veranlagungszeitraum gelten soll, der im [[[[[[X.].].].].].]punkt der Verkündung des Gesetzes bereits abgeschlossen war ([[[[[[X.].].].].].]-Entscheidung vom 19. Dezember 1961  2 BvL 6/59, [[[[[[X.].].].].].]E 13, 261). Das gilt auch im Zusammenhang mit Rechtsänderungen im Bereich der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ([[[[[[X.].].].].].]-Beschlüsse vom 10. März 1971  2 BvL 3/68, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1973, 431; vom 14. Mai 1986  2 BvL 2/83, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1986, 628).

bb) § 52 Abs. 59a Satz 6 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. entfaltet, soweit er eine Anwendung des § 50d Abs. 9 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. für das Streitjahr anordnet, möglicherweise eine "echte" Rückwirkung in diesem Sinne. Diese könnte darin bestehen, dass die Regelung mit Wirkung für abgelaufene Veranlagungszeiträume eine Steuerbefreiung ausschließt, die sich vor ihrer Geltung u.a. aus Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ergab.

aaa) Ausweislich der Gesetzesmaterialien hat der Gesetzgeber allerdings angenommen, dass die in § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. getroffene Regelung klarstellender Natur sei (Gesetzentwurf der Bundesregierung, BTDrucks 16/2712, [[[[[[X.].].].].].]). Er ist mithin davon ausgegangen, dass jene Regelung nur verdeutliche, was ohnehin aus den einzelnen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] abzuleiten sei. Dies entspricht dem Verständnis des [[[[[[X.].].].].].]s, der die in den [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] verwendete [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]ormulierung "nach diesem Abkommen besteuert werden können" nicht allein auf die Auslegung des jeweiligen Abkommens durch den [[[[[[X.].].].].].] bezieht, sondern darüber hinaus die Sicht des jeweils anderen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]es berücksichtigt (OECD-MustKomm Nr. 32.1 ff. zu Art. 23). Nach diesem Regelungsverständnis soll namentlich dann, wenn beide [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]en einen bestimmten Abkommensbegriff auf Grund unterschiedlicher systematischer Vorverständnisse unterschiedlich auslegen und deshalb im Ausgangspunkt sich keiner von beiden für steuerberechtigt hält ("negativer Qualifikationskonflikt"), der betreffende Vorgang nicht "nach dem Abkommen besteuert werden können" und mithin eine an diese Voraussetzung geknüpfte Steuerbefreiung ausscheiden (OECD-MustKomm Nr. 32.6 zu Art. 23). [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]olgt man dem, so stellt § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. nur die unmittelbar in den entsprechenden [[[[[[X.].].].].].] verankerte Rechtslage klar (so z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 225, 228; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/Watrin [Hrsg.], Unternehmensbesteuerung, [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]estschrift für Herzig, 2010, [[[[[[X.].].].].].]). Das gilt auch im Hinblick auf Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].

bbb) Eine solche Sicht der Dinge begegnet indessen bei summarischer Betrachtung ernstlichen Zweifeln. Denn in der [[[[[[X.].].].].].] vor der Geltung des § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. sind Rechtsprechung und Schrifttum stets davon ausgegangen, dass eine [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]e Steuerfreistellung regelmäßig auch dann eingreift, wenn die in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] freigestellten Einkünfte im anderen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht besteuert werden. Es sollte insoweit ein "Verbot der virtuellen Doppelbesteuerung" gelten ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteile vom 14. Dezember 1988 [[[[[[X.].].].].].], B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]HE 155, 374, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1989, 319; vom 17. Dezember 2003 [[[[[[X.].].].].].], B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]HE 204, 263, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2004, 260; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], [[[[[[X.].].].].].] 16.534). Vor diesem Hintergrund stellt sich nunmehr die [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage, ob dieser Grundsatz u.a. die hier in Rede stehende Situation des (negativen) Qualifikationskonflikts erfasst oder ob er nur dann eingreift, wenn der andere [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] aus anderen als [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]en Gründen von einer Besteuerung absieht. Nimmt man ersteres an, so führt die in § 52 Abs. 59a Satz 6 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. getroffene Anwendungsregelung zu einer "echten" Rückwirkung des § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].

Im Schrifttum ist die damit angesprochene [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage streitig. Das u.a. im [[[[[[X.].].].].].] vertretene Verständnis des Ausdrucks "nach diesem Abkommen besteuert werden können" wird von zahlreichen Stimmen angezweifelt (z.B. [[[[[[X.].].].].].], Doppelte Nichtbesteuerung im [[[[[[X.].].].].].], 2009, [[[[[[X.].].].].].] ff.; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[X.].].].].].], EStG, 9. Aufl., § 50d [[[[[[X.].].].].].] 41; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 28g; [[[[[[X.].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 606, 608; vgl. auch [[[[[[X.].].].].].]., [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2010, 114). Darüber hinaus wird die Ansicht vertreten, dass die im [[[[[[X.].].].].].] veröffentlichte Passage des [[[[[[X.].].].].].]s (Nr. 32.6 zu Art. 23 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) jedenfalls nicht für die "dynamische" Auslegung von schon zuvor in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] getretenen [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] maßgeblich sei (z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Debatin/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. [[[[[[X.].].].].].] [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 46; [[[[[[X.].].].].].]., [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 413, 414; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[X.].].].].].] [Hrsg.], Veräußerungsgewinne im [[[[[[X.].].].].].], 2004, [[[[[[X.].].].].].], 117; [[[[[[X.].].].].].]. in [[[[[[X.].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], § 50d [[[[[[X.].].].].].] 41). Vor diesem Hintergrund ist die Annahme verbreitet, dass die in § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 i.V.m. § 52 Abs. 59a Satz 6 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. getroffene Regelung rechtsändernd wirke (so z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]inanz-Rundschau 2006, 1112, 1118; [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2007, 610, 612; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[X.].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], § 50d [[[[[[X.].].].].].] 40; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]lick/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[X.].].].].].], Außensteuerrecht, § 50d Abs. 9 EStG [[[[[[X.].].].].].] 33; zweifelnd auch Loschelder in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], Einkommensteuergesetz, 29. Aufl., § 50d [[[[[[X.].].].].].] 56) und eine rückwirkende Anwendung daher aus verfassungsrechtlichen Gründen unzulässig sei ([[[[[[X.].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2008, 413, 416).

ccc) Unabhängig davon ist auch in materiell-rechtlicher Hinsicht ernstlich zu bezweifeln, ob § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. den verfassungsrechtlichen Anforderungen, die nicht nur durch Art. 20 Abs. 3 GG, sondern auch durch den prinzipiellen Vorrang des Völkervertragsrechts vor "einfachem" Recht zu verlangen sind, uneingeschränkt gerecht wird. Denn aufgrund des vorstehend unter [[[[[[X.].].].].].] beschriebenen [[[[[[X.].].].].].] spricht manches dafür, dass § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. unilateral und konstitutiv die mit [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in Art. 23 Abs. 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] vereinbarte Methode zur Vermeidung der Doppelbesteuerung mittels "virtueller" [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]reistellung (als sog. treaty override) "überschreibt". Das mag prinzipiell in Einklang damit stehen, dass sowohl das [[[[[[X.].].].].].] infolge dessen Transformation in nationales Recht (vgl. im Hinblick auf das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]: Zustimmungsgesetz vom 16. Januar 1968, [[[[[[X.].].].].].] 1968, 9) als auch das Einkommensteuergesetz in der Normenhierarchie gleichrangig auf [[[[[[X.].].].].].]elben Stufe stehen (vgl. z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteil vom 13. Juli 1994 [[[[[[X.].].].].].], B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]HE 175, 351, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 1995, 129). Es fragt sich indessen, ob nicht gleichwohl [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] und verfassungsrechtlich durchschlagende Gründe dafür ersichtlich sein müssen, die die Durchbrechung der völkerrechtlich verbindlich getroffenen Vereinbarungen (Art. 59 Abs. 2 GG) erzwingen und (ausnahmsweise) rechtfertigen können (vgl. jeweils m.w.[[[X.].].] z.B. [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], a.a.[[[[[[X.].].].].].], Einl. [[[[[[X.].].].].].] 193 ff.; [[[[[[X.].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2008, 413).

ddd) Die verfassungsrechtliche Beurteilung des § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 i.V.m. § 52 Abs. 59a Satz 6 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. kann im summarischen Verfahren nicht abschließend vorgenommen werden. Gegen einen lediglich klarstellenden Charakter der Vorschrift könnte u.a. sprechen, dass die für die Steuerfreistellung maßgebliche Regelung im OECD-Musterabkommen im [[[[[[X.].].].].].] um eine ausdrückliche Bestimmung (Art. [[[[[[X.].].].].].] Abs. 4 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) ergänzt worden ist, die inhaltlich § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. entspricht; das könnte darauf hindeuten, dass es nach den allgemeinen Grundsätzen der Abkommensauslegung einer solchen positiven Bestimmung bedarf, wenn ein negativer Qualifikationskonflikt zu einem ansonsten nicht bestehenden Besteuerungsrecht des Ansässigkeitsstaates führen soll. Nicht zuletzt deshalb sind die im Schrifttum geäußerten Bedenken gegen die rückwirkende Anwendung des § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG 2002 n.[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]. so gewichtig, dass deren verfassungsrechtliche Zulässigkeit ernstlich zweifelhaft erscheint. Damit erscheint gleichermaßen zweifelhaft, ob diese Vorschrift im Streitfall berücksichtigt werden kann. Sie kann daher die aus [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]en Gründen gebotene AdV nicht hindern; nach den Umständen des Einzelfalles kommt dem Interesse der Antragsteller an der Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes der Vorrang vor dem öffentlichen Interesse am Vollzug des Gesetzes zu (vgl. zu diesem Abwägungsmaßstab zuletzt B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]H, Beschluss vom 1. April 2010 [[[[[[X.].].].].].]/09, B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]H/NV 2010, 1033 [[[[[[X.].].].].].] amtlichen Veröffentlichung bestimmt--, m.w.[[[X.].].]).

5. Im Ergebnis dasselbe gilt im Hinblick auf die Gewinne aus der Veräußerung der Anteile an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]. Denn nach Aktenlage ist davon auszugehen, dass erstens die Antragsteller nicht nur an [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], sondern auch an [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] beteiligt waren und dass zweitens [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] sich auf die Leitung der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] beschränkt und keinen eigenen operativen Geschäftsbetrieb unterhalten hat. Bei einem solchen Sachverhalt gehören nach [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]m Steuerrecht die Beteiligung an der Kapitalgesellschaft ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]) zum Sonderbetriebsvermögen des Gesellschafters der Personengesellschaft ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]). Das wiederum hat nach der Rechtsprechung des [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]s zur [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]olge, dass die Beteiligung [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] einer durch die Personengesellschaft vermittelten Betriebstätte des Gesellschafters zuzurechnen ist ([[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]surteil vom 13. [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]ebruar 2008 [[[X.].].]/06, B[[[[[[[[[X.].].].].].].].].]HE 220, 415, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] 2009, 414; [[[[[[X.].].].].].] in [[[[[[X.].].].].].]/[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]/Grotherr, a.a.[[[[[[X.].].].].].], Art. 13 OECD-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] [[[[[[X.].].].].].] 80, jeweils m.w.[[[X.].].]). Dieser Grundsatz muss möglicherweise auch im Streitfall gelten. Daraus würde wiederum folgen, dass die Anteile der Antragsteller an der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] einer in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] belegenen Betriebstätte zuzuordnen sind und die Gewinne aus ihrer Veräußerung daher gemäß Art. 23 Abs. 1 Buchst. a Satz 1 i.V.m. Art. 13 Abs. 2 Satz 1 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] in [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] nicht besteuert werden dürfen. Bis zur abschließenden Klärung dieser [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage ist auch insoweit die Rechtmäßigkeit des angefochtenen Bescheids als ernstlich zweifelhaft anzusehen und deshalb seine Vollziehung auszusetzen.

Auch insoweit muss der Sachverhalt --vorausgesetzt, [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] ist tatsächlich einer gewerblichen Betätigung nachgegangen-- weiter aufgeklärt werden. Andernfalls greift abermals die [[X.].]. 13 Abs. 3 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]-[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].

6. Der Beschluss der Vorinstanz, die verschiedentlich abweichende Rechtsauffassungen vertreten hat, ist aufzuheben. Es bedarf für eine abschließende Entscheidung aus den ausgeführten Gründen umfangreicher weiterer Sachaufklärung, insbesondere zu der vorrangig zu prüfenden [[[[[[[[[X.].].].].].].].].]rage danach, ob die [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] tatsächlich gewerblich oder aber nur vermögensverwaltend tätig war. Davon hängt die Entscheidung über die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes schon im [X.] Ausgangspunkt ab. Der [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] hält es angesichts dessen für sachgerecht, die Sache an das [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].] zurückzuverweisen (zur Zurückverweisung im Verfahren auf AdV s. z.B. [[[[[[X.].].].].].] in Beermann/[[[[[[X.].].].].].], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], § 69 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O [[[[[[X.].].].].].] 309; [X.] in [X.]/[X.]/[X.], [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].], § 69 [[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[[X.].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].].]O [[[[[[X.].].].].].] 998 ff., jeweils m.w.[[[X.].].]).