Bundespatentgericht, Beschluss vom 29.03.2011, Az. 27 W (pat) 603/10

Die Widersprüche der Antragstellerin aus ihren Gemeinschaftsmarken [X.] 166 863 und [X.] gegen die Marke der Antragsgegnerin hat die Markenstelle mit Beschluss vom 19. Oktober 2010 mangels Verwechslungsgefahr zurückgewiesen.

Dieser Beschluss ist den Bevollmächtigten der Widersprechenden am 21. Oktober 2010 zugestellt worden.

Dagegen hat die Widersprechende / Antragstellerin mit anwaltlichem Schriftsatz vom Montag, dem 22. November 2010, gerichtet an das [X.] und dort per Fax eingegangen am selben Tag um 16.30 Uhr, aus ihrer Gemeinschaftsmarke [X.]166863 Beschwerde eingelegt.

Am 23. November 2011 sind die Verfahrensbevollmächtigten der Widersprechenden telefonisch darauf hingewiesen worden, dass die Beschwerde - wie schon dem Hinweis in der Rechtsmittelbelehrung zu dem Beschluss vom 19. Oktober 2010 zu entnehmen - beim [X.] einzureichen ist, Die Beschwerdeschrift ist dorthin weitergeleitet worden, wo sie am selben Tag eingegangen ist.

Mit Schriftsatz vom 30. Dezember 2010 hat die Widersprechende Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einlegung der Beschwerde beantragt.

Dazu haben ihre Bevollmächtigten ausgeführt, die Akte in der vorliegenden Widerspruchs- und Beschwerdeangelegenheit sei bis September 2010 von Frau Rechtsanwältin K… bearbeitet worden, die sich dann aufgrund ihrer Schwangerschaft in Elternzeit befunden habe. Dem unterzeichnenden Patentanwalt [X.] seien die betreffenden Akten zusammen mit der vor- bereiteten [X.] von Frau [X.]…, der Sekretärin von [X.], am 22. November 2010 als Vertreter vorgelegt worden. Patentanwalt [X.] sei bekannt gewesen, dass es sich bei diesem Tag um den letzten Tag der Beschwerdefrist gehandelt habe und dass die Beschwerde daher zur Fristwahrung per Telefax eingelegt werden musste. Bei der Prüfung der vorbereiteten [X.] sei ihm aufgefallen, dass diese an das [X.] gerichtet und adressiert gewesen sei. Eine solche Adressierung sei zwar in der Praxis des Unterzeichners unüblich, aber in der Sache letztlich zutreffend, da über eine Beschwerde letztendlich das [X.] entscheide. Patentanwalt [X.] habe sich von Frau [X.]… bestätigen lassen, dass sie in der Vergangenheit bereits mehrfach Beschwerden in [X.] Markenverfahren einschließlich Markenwiderspruchsverfahren für Frau Rechtsanwältin K… eingelegt habe und mit dem Verfahren vertraut sei. Er habe Frau [X.]… noch darauf hingewiesen, dass die Beschwerde aufgrund des Fristablaufs am selben Tag natürlich sogleich zu faxen sei. Bei dieser Anweisung sei er selbstverständlich davon ausgegangen, dass die Beschwerde an das [X.] gefaxt werde.

Frau [X.]… habe die [X.] nach Aushändigung der unterschriebenen Einlegungsschrift und Einzugsermächtigung sogleich unmittelbar nach Unterschrift gefaxt, jedoch irrtümlich an das [X.]. Der Irrtum sei dem Umstand geschuldet gewesen, dass die Einlegung von Rechtsmitteln unmittelbar beim Harmonisierungsamt möglich sei, nachdem dort keine separate höhere zur Entscheidung berufene Stelle existiere, und Rechtsmittel in Klageverfahren vor den Zivilgerichten, u. a. in [X.], nicht bei dem Ausgangsgericht sondern unmittelbar bei dem Rechtsmittelgericht einzureichen seien. Gemäß der langjährigen und ständigen Praxis in der Kanzlei der Verfahrensbevollmächtigten der Widersprechenden sei nach erfolgtem Auslauf der Fristenkontrolle der Vorgang der Markenabteilung in der Kanzlei den Mitarbeiterinnen [X.] und L… übergeben worden. Auch dort sei die falsche Adressierung und Versendung der [X.] an das [X.] bei der Kontrolle des [X.] nicht bemerkt worden.

Bei Frau [X.]…, Frau [X.] und Frau L… handle es sich um äußerst sorgfältige, zuverlässige, gründliche, verantwortungsvolle und sehr gewissenhaft arbeitende langjährige Mitarbeiterinnen, deren Tätigkeit regelmäßig und stichprobenartig durch einen der Partner der Kanzlei kontrolliert werde. Die Büroorganisation der Kanzlei habe sich seit vielen Jahrzehnten bewährt und bislang noch zu keinem Fristversäumnis bei der Einlegung von Beschwerden in [X.] geführt. Eidesstattliche Versicherungen der Mitarbeiterinnen könnten nachgereicht werden.

Die Widersprechende beantragt sinngemäß,

ihr Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zur Einreichung der Beschwerde gegen den Beschluss der Markenstelle für Klasse 25 des [X.]s vom 21. Oktober 2010 zu gewähren,

den Beschluss der Markenstelle für Klasse 25 des [X.]s vom 21. Oktober 2010 aufzuheben und auf ihren Widerspruch aus ihrer Gemeinschaftsmarke [X.]166863 die angegriffen Marke 307 29 404.8 „philo-sofie“ zu löschen.

Die Inhaberin des angegriffene Zeichens beantragt,

den Wiedereinsetzungsantrag und die Beschwerde zurückzuweisen.

Sie ist der Ansicht, es läge ein anwaltlich verschuldetes Versäumen der Beschwerdefrist vor.

[X.] der Widersprechenden habe den falsch adressierten Beschwerdeschriftsatz unterschrieben und weder hinsichtlich des Adressaten korrigiert, noch seine Mitarbeiterin angewiesen, die Adresse entsprechend abzuändern, noch sich den korrigierten Schriftsatz erneut zur Unterzeichnung vorlegen lassen, noch kontrolliert, ob die Mitarbeiterin gemäß seiner Erwartung "die Beschwerde an das [X.] gefaxt" habe. Vielmehr habe er die unrichtig adressierte Beschwerdeschrift unterzeichnet und damit der Mitarbeiterin den Eindruck vermittelt, der Schriftsatz könne unverändert eingereicht werden.

Die verfristete Beschwerde ist unzulässig, nachdem der Antrag auf Wiedereinsetzung ohne Erfolg bleibt.

Die Beschwerde der Widersprechenden ist als unzulässig zu verwerfen, § 66 Abs. 2, § 70 Abs. 2 [X.].

Nach § 66 Abs. 2 [X.] ist die Beschwerde gegen die Entscheidung der Markenstelle des [X.]s innerhalb eines Monats nach Zustellung des Beschlusses beim [X.] einzulegen. Gleichzeitig ist innerhalb dieser Frist nach §§ 3, 6 PatKostG die [X.] zu entrichten. Die dem Beschluss vom 19. Oktober 2010 beigefügte Rechtsmittelbelehrung weist darauf zutreffend hin.

Eine an das [X.] gerichtete Beschwerde ist unzulässig (vgl. [X.] / [X.], [X.], 9. Aufl., § 66 Rn. 36). Eine falsche Adressierung an das [X.] ist nur dann als unschädlich anzusehen, wenn die Beschwerdeschrift innerhalb der Beschwerdefrist dem [X.] zugeht (BPatGE 18, 65, 67; 18, 68, 70).

Der angegriffene Beschluss der Markenstelle für Klasse 25 des [X.]s vom 19. Oktober 2010 war den Verfahrensbevollmächtigten der Widersprechenden am 21. Oktober 2010 gemäß § 5 Abs. 4 [X.] zugestellt worden.

Die einmonatige Frist für die Einlegung der Beschwerde gemäß § 66 Abs. 2 [X.] endete damit am 21. November 2010. Nachdem es sich bei dem 21. November 2010 um einen Sonntag handelte, verlängerte sich die [X.] gemäß § 222 Abs. 1, Abs. 2 ZPO in Verbindung mit § 82 Abs. 1 [X.] auf den nächsten darauffolgenden Werktag, d. h. auf Montag, den 22. November 2010.

Die Beschwerde der Widersprechenden vom 22. November 2010 adressiert an das [X.] ist dort per Telefax am selben Tag um 16.30 Uhr eingegangen und unverzüglich am 23. November 2010 an das [X.] weitergeleitet worden, wo sie noch am selben Tag allerdings nach Ablauf der einmonatigen Beschwerdefrist des § 66 Abs. 2 [X.] eingegangen ist.

Die Beschwerdefrist des § 66 Abs. 2 [X.] wurde mithin versäumt und die Beschwerde ist als unzulässig zu verwerfen, § 70 Abs. 2 [X.].

Der Widersprechenden war auf ihren zulässigen Antrag Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einlegung der Beschwerde nicht zu gewähren, § 91 Abs. 1 [X.]. [X.] hat in der Sache keinen Erfolg, da die Antragstellerin nicht unverschuldet an der Einhaltung der Beschwerdefrist gehindert war.

Der Antrag auf Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einlegung der Beschwerde ist zulässig.

Die Frist von zwei Monaten für den Antrag auf Wiedereinsetzung nach § 91 Abs. 2 [X.] begann spätestens mit der telefonischen Benachrichtigung vom 23. November 2010 und lief somit bis Ende Januar 2011, so dass das Wiedereinsetzungsgesuch vom 30. Dezember 2010 fristgemäß ist. Da die Antragstellerin innerhalb der vorgenannten Frist auch die versäumte Handlung nach § 91 Abs. 4 [X.] durch erneute Einlegung der Beschwerde nachgeholt hat und Gründe für das Versäumen der Beschwerdefrist darlegen ließ, ist der Wiedereinsetzungsantrag zulässig.

Der Antrag hat jedoch keinen Erfolg, weil ein Grund für eine Wiedereinsetzung nach § 91 Abs. 1 [X.] weder ausreichend vorgetragen noch hinreichend glaubhaft gemacht ist.

Nach dem Vorbringen der Bevollmächtigten der Widersprechenden kann nämlich nicht festgestellt werden, dass sie ohne Verschulden an der rechtzeitigen Einlegung der Beschwerde beim [X.] gehindert war. Dabei ist der Widersprechenden das Verschulden ihrer Bevollmächtigten zuzurechnen.

Grundsätzlich ist einem Verfahrensbeteiligten nicht nur eigenes Verschulden, sondern auch dasjenige seiner Bevollmächtigten zuzurechnen, § 85 Abs. 2 ZPO. Soweit es sich wie hier um Rechts- oder Patentanwälte handelt, sind an deren Sorgfaltspflichten, welche auch die Büroorganisation umfasst, hohe Anforderungen zu stellen (vgl. [X.], 1710; [X.] / [X.], [X.], 9. Aufl., § 91 Rn. 13 ff.; zu den Einzelheiten siehe [X.]/[X.], 26. Aufl., § 233 Rn. 23 m. w. N.; Feiber, in: [X.] Kommentar zur ZPO, 2. Aufl., § 233 Rn. 49 ff., 56 ff. und 93 ff.). Danach obliegen alle Aufgaben, welche der ordnungsgemäßen Fristwahrung dienen, grundsätzlich dem Rechts- oder Patentanwalt persönlich; eine Delegation auf das Büropersonal ist nur zulässig, soweit es sich um einfachere und weniger bedeutsame Funktionen handelt und die beauftragten Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter gut ausgebildet und zuverlässig sind ([X.], 368; NJW-RR 2002, 1070; NJW 1991, 1179; 1985, 1226 m. w. N; [X.] / [X.], [X.], 9. Aufl., § 91 Rn. 13 f.).

Nach diesen Grundsätzen lässt sich aufgrund des Vorbringens der Widersprechenden vorliegend nicht feststellen, dass die verspätete Einlegung der Beschwerde infolge der falschen Adressierung unverschuldet war.

Dabei kann dahinstehen, warum die Büroangestellte die Beschwerde im vorliegenden Fall - anders als nach dem Gesetz erforderlich - an das [X.] adressiert und gefaxt hat und warum dies bei der internen Kontrolle in der Kanzlei des Verfahrensbevollmächtigte der Widersprechenden nicht aufgefallen ist. Es hätte nämlich schon der verfahrensbevollmächtigte Anwalt der Widersprechenden beim Unterschreiben der Beschwerde erkennen müssen, dass diese fälschlicherweise an das [X.] gerichtet war und für ein korrektes Einreichen der Beschwerde Sorge tragen müssen.

Grundsätzlich kann der Anwalt die Angaben der richtigen und vollständigen Postanschrift auf einem Schriftsatz dem entsprechend angewiesenen, zuverlässigen Kanzleipersonal überlassen ([X.], 82 m. w. N.). Er muss sich aber schon bei der Unterzeichnung eines Frist wahrenden Schriftsatzes davon überzeugen, dass das richtige Empfangsgericht angegeben ist ([X.], 934; NJW 1982, 2670). Dies gilt auch bei Bearbeitung durch einen anderen Rechts- oder Patentanwalt einer Sozietät ([X.], 1750; GRUR 2001, 411; [X.] / [X.], [X.], 9. Aufl., § 91 Rn. 13). Er handelt nur dann nicht schuldhaft, wenn er eine Korrektur vornimmt oder wenn er eine klare Korrekturanweisung gibt und dann den Schriftsatz vor der Korrektur unterschreibt ([X.], 2670). Dann darf er auch darauf vertrauen, dass eine als zuverlässig bekannte Büroangestellte die Anweisung befolgt und muss diese nicht überprüfen. Ein Verschulden ist allerdings zu bejahen, wenn der Anwalt eine Rechtsmittelschrift, die für die Zulässigkeit relevante Fehler enthält, ohne Korrektur und Hinweis unterschreibt ([X.], 263).

Dass der von der Widersprechenden beauftragte Anwalt die falsche Adressierung der Beschwerde beanstandet habe und wie er die richtige Versendung, die für die Zulässigkeit der Beschwerde maßgeblich war, veranlasst und sichergestellt haben könnte, lässt sich dem Wiedereinsetzungsantrag vom 30. Dezember 2010 nicht entnehmen.

[X.] der Antragstellerin konnte sich insbesondere nicht darauf verlassen, dass die mit dem Versand beauftragte Büroangestellte seinen offensichtlich nicht geäußerten Erwartungen folgend die an das [X.] adressierte und von ihm so als zutreffend unterschriebene Beschwerde davon abweichend an das [X.] versenden werde.

Damit hat der Bevollmächtigte der Widersprechenden seine ihm als Anwalt obliegende Sorgfaltspflicht verletzt.

Dabei ist für die falsche Adressierung und Übersendung hier nicht kausal, dass eine Sachbearbeiterin entgegen einer ausdrücklichen generellen Büroanweisung die Übersendung fälschlich an das [X.] gesendet hat, obwohl sie hätte erkennen können und müssen, dass die Beschwerdeschrift beim [X.] hätte eingereicht werden müssen. Vielmehr ist hier ursächlich für die Fristversäumung, dass der die Sache bearbeitende Anwalt die Beschwerdeschrift mit dem falschen Adressaten unterschrieben und damit die Richtigkeit des Schriftstückes und in der Folge dessen den falschen Versand bestätigt hat.

Jedenfalls hat es der Bevollmächtigte der Beschwerdeführerin nach offenbar kommentarloser Unterschrift unter die falsch adressierte Beschwerde verabsäumt, wenigstens zu kontrollieren, ob die Mitarbeiterin gemäß seiner Erwartung "die Beschwerde an das [X.] gefaxt" hatte. Insbesondere nach der Unterschriftsleistung ohne Beanstandung des Adressaten und wegen der am gleichen Tag ablaufenden Frist war diese Kontrolle unerlässlich.

Die Einlegung der Beschwerde und die Prüfung, ob sie fristgerecht bei der richtigen Stelle eingereicht wird, war nicht Sache damit beauftragter [X.]. Vielmehr war die Beschwerdeschrift vollständig und ordnungsgemäß zu erstellen und zur Unterschrift vorzulegen, so dass der Anwalt sie überprüfen konnte und durch seine Unterschrift gültig machen konnte.

Die unzutreffende Einlegung der Beschwerde beim [X.] beruht damit auf einem der Widersprechenden zuzurechnenden Verschulden ihres Anwalts.

Da die Tätigkeit der Verfahrensbevollmächtigten der Antragsgegnerin im Beschwerdeverfahren allein durch die unzulässige Beschwerde veranlasst war, entspricht es der Billigkeit, abweichend vom Grundsatz, dass die Beteiligten an einem Beschwerdeverfahren vor dem [X.] ihre jeweiligen außergerichtlichen Kosten selbst zu tragen haben (§ 71 Abs. 1 Satz 2 [X.]), der Antragstellerin nach § 71 Abs. 1 Satz 1 [X.] die Verfahrenskosten einschließlich der der Antragsgegnerin erwachsenen notwendigen Kosten aufzuerlegen. Die dafür maßgebliche Sorgfaltspflichtverletzung ergibt sich aus den oben genannten Gesichtspunkten der verschuldeten falschen Beschwerdeeinlegung.