Bundesgerichtshof, Beschluss vom 20.08.2019, Az. 2 StR 101/18

Das [X.] hat den Angeklagten [X.]    wegen Untreue sowie Anstiftung zur Untreue in sechs Fällen und Beihilfe zur Untreue in zwei Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von acht Jahren und sechs Monaten verurteilt und einen Opferanspruch gemäß § 111i Abs. 2 [X.] aF in Höhe von 1.200.000 € beschieden. Ebenso hat das [X.] festgestellt, dass die Nebenbeteiligte [X.]einen Vermögensvorteil in Höhe von 26.403,44 € aus den abgeurteilten Taten des Angeklagten [X.]    erlangt hat. Von der „Anordnung von [X.]“ in dieser Höhe hat die [X.] abgesehen, weil Ersatzansprüche Verletzter entgegenstehen. Hieran anknüpfend hat das [X.] die besonderen Kosten ihrer Verfahrensbeteiligung der Nebenbeteiligten auferlegt und zu ihrem Nachteil von einer Auslagenüberbürdung abgesehen. Mit ihrer auf die Sachrüge gestützten Revision richtet sich die Nebenbeteiligte gegen die Entscheidung nach § 111i Abs. 2 [X.] aF. Überdies [X.]det sie sich mit ihrer sofortigen Beschwerde gegen die Kostenentscheidung des [X.]s. Die Revision der Nebenbeteiligten hat umfassenden Erfolg ([X.]), der auch einen Kostenausspruch zugunsten der Nebenbeteiligten nach sich zieht (I[X.]). Infolgedessen wird die Kostenbeschwerde der Nebenbeteiligten gegenstandslos (II[X.]).

1. Das [X.] hat folgende - für die Beschwerdeführerin relevante - Feststellungen und Wertungen getroffen:

a) [X.]bekam zu einem nicht näher festgestellten Zeitpunkt von dem Angeklagten [X.]    einen Pkw [X.] geschenkt. Der Angeklagte hatte dieses Fahrzeug gekauft und gegenüber der Eigentümerin (     ) die vollständige Restkaufpreiszahlung in Höhe von 46.687,40 € am 11. Januar 2012 bewirkt. Dieser Betrag entstammte [X.], die er aus abgeurteilten Untreuetaten einen Tag zuvor auf seinem Privatkonto erlangt hatte. Die Nebenbeteiligte wusste beim Erwerb des Fahrzeugs nicht um die inkriminierte Herkunft der erlangten Gelder. Im Laufe des Strafverfahrens wurde der Pkw sichergestellt und zu einem Preis von 26.403,44 € notveräußert.

b) Das [X.] hat in rechtlicher Hinsicht einen „Verschiebungsfall“ gemäß § 73 Abs. 3 StGB aF angenommen, den [X.] als erlangten Betrag gewertet, von der Anordnung des Verfalls abgesehen, weil Ansprüche Verletzter entgegenstehen, und es bei einem Ausspruch gemäß § 111i Abs. 2 [X.] aF belassen.

2. Die Feststellungen gemäß § 111i Abs. 2 [X.] aF, § 73 Abs. 3 StGB aF gegen die Nebenbeteiligte begegnen durchgreifenden rechtlichen Bedenken. Die außerordentlich knappen Feststellungen belegen nicht, dass - wie von § 111i Abs. 2 [X.] aF gefordert - die Voraussetzungen der Anordnung von [X.] in Höhe von 26.403,44 € gegen die Nebenbeteiligte vorliegen.

Gemäß § 73 Abs. 3 StGB aF kann der Verfall des Wertersatzes nach § 73a StGB aF zwar auch gegen einen [X.] angeordnet werden, [X.]n der Täter oder Teilnehmer für einen anderen gehandelt hat und dadurch dieser etwas erlangt hat. Die Annahme eines Verschiebungsfalles setzt dabei voraus, dass der Täter dem [X.] die [X.] unentgeltlich oder aufgrund eines jedenfalls bemakelten Rechtsgeschäfts zukommen lässt, um sie dem Zugriff der Geschädigten zu entziehen oder um die Taten zu verschleiern (st. Rspr.; [X.], Urteil vom 19. Oktober 1999 - 5 StR 336/99, [X.]St 45, 235, 246; Beschluss vom 13. Juli 2010 - 1 StR 239/10, [X.], 406; Senat, Beschluss vom 29. Februar 2012 - 2 [X.], [X.], 264, 264 f.). Zur Frage mit welcher Intention der Angeklagte [X.]    vorliegend handelte, als er den Pkw der Nebenbeteiligten übereignete, verhalten sich die Urteilsgründe jedoch nicht. Allein der Hinweis des [X.]s, der Angeklagte habe „damit die [X.] dem Zugriff von Geschädigten entziehen“ wollen, beinhaltet lediglich eine Schlussfolgerung, die weder durch festgestellte Tatsachen belegt ist noch sich aus dem Gesamtzusammenhang der Urteilsgründe erschließt oder sonst auf der Hand liegt. Denn die Urteilsfeststellungen erläutern weder, um [X.] es sich bei der Nebenbeteiligten [X.]handelte, noch, in welcher (persönlichen) Beziehung sie zum Zeitpunkt der Übereignung des Pkw zu dem Angeklagten [X.]   stand. Vor diesem Hintergrund bieten die Urteilsgründe keine Anhaltspunkte dafür, dass der Angeklagte [X.]    der Nebenbeteiligten den Pkw gezielt zum Geschenk machte, um erlangte [X.] vor dem Zugriff Geschädigter zu sichern oder um die abgeurteilten Untreuetaten zu verschleiern.

3. Der Senat schließt aus, dass angesichts der Gesamtgeschehnisse im Januar 2012 weitere Feststellungen zur damaligen Intention des Angeklagten [X.]    getroffen werden können, die die Annahme eines „Verschiebungsfalles“ im Sinne von § 73 Abs. 3 StGB aF und damit einen Ausspruch nach § 111i Abs. 2 [X.] aF gegen die Nebenbeteiligte [X.]zulassen würden. Demnach lässt der Senat die Feststellung nach § 111i Abs. 2 [X.] aF gegenüber der Nebenbeteiligten entfallen (§ 354 Abs. 1 [X.]).

Der Angeklagte [X.]   hat die der Nebenbeteiligten [X.]erwachsenen besonderen Kosten zu tragen (1.). Die not[X.]digen Auslagen, die der Nebenbeteiligten [X.]durch ihre Verfahrensbeteiligung erwachsen sind, legt der [X.] auf (2.).

1. Infolge des endgültigen Unterbleibens einer Entscheidung nach § 111i Abs. 2 [X.] aF bezüglich der Nebenbeteiligten [X.]und der Verurteilung des Angeklagten [X.]    trägt dieser gemäß § 465 Abs. 1 [X.] die durch die Verfahrensbeteiligung der Nebenbeteiligten [X.]entstandenen Kosten (vgl. [X.]/[X.], 26. Aufl., § 472b Rn. 3; [X.]/[X.], § 472b Rn. 10; [X.]/[X.], 4. Aufl., § 472b Rn. 5; [X.]/Stöckel, [X.], 45. EL, § 472b Rn. 3).

2. Hinsichtlich ihrer not[X.]digen Auslagen, die der Nebenbeteiligten erwachsen sind, macht der Senat von der [X.] des § 472b Abs. 3 [X.] Gebrauch. Da von einer Anordnung gegen die gutgläubige Nebenbeteiligte endgültig abgesehen worden ist, erscheint es nicht unbillig, die Staatskasse mit den not[X.]digen Auslagen der Nebenbeteiligten [X.]zu belasten (vgl. [X.]/[X.], aaO, § 472b Rn. 8; [X.]/[X.], aaO, § 472b Rn. 10; [X.] in Dölling/[X.]/[X.]/[X.], Gesamtes Strafrecht, 4. Aufl., § 472b [X.] Rn. 2; [X.]/Stöckel, aaO, § 472b Rn. 9; vgl. auch [X.], Beschluss vom 16. März 2017 - 1 Ws 500/16, juris Rn. 27 ff.).

Durch den Erfolg der Revision, der zum endgültigen Absehen von einer Anordnung gegen die Nebenbeteiligte führt, ist die sofortige Beschwerde gegen die Kostenentscheidung des angefochtenen Urteils gegenstandslos (KK-[X.]/[X.], 8. Aufl., § 464 Rn. 14 mwN).

Die Kostenentscheidung im Revisionsverfahren folgt aus § 473 Abs. 3 [X.].