Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.09.2010, Az. IX ZR 203/08

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 16. September 2010 [X.] Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: [X.] § 675; ZPO § 72 a) Ist aus tatsächlichen oder rechtlichen Gründen zweifelhaft, ob ein vertraglicher Anspruch im Wege der Vertragsübernahme auf einen [X.] übergegangen ist, hat der Rechtsanwalt, der zur Klage gegen den [X.] rät, seinem Mandanten zu empfehlen, dessen ursprünglichen Vertragspartner den Streit zu verkünden. b) Der Zurechnungszusammenhang zwischen der in der unterlassenen Streitverkün-dung bestehenden Pflichtverletzung und dem durch die Verjährung des Anspruchs entstandenen Schaden wird nicht dadurch unterbrochen, dass das Gericht des Erstprozesses die Frage der Passivlegitimation unzutreffend beurteilt. [X.], Urteil vom 16. September 2010 - [X.] - [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 24. Juni 2010 durch [X.] Ganter, die [X.], Prof. Dr. [X.], die Richterin [X.] und [X.] Pape für Recht erkannt: Auf die Revision des [X.] wird das Urteil des 27. Zivilsenats des [X.] vom 23. September 2008 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsge-richt zurückverwiesen. Von Rechts wegen

Tatbestand: Der Rechtsvorgänger der Klägerin erwarb aufgrund eines Vertrages vom 22. August 1991 ein Erbbaurecht an einem dem [X.]gehörenden Grundstück und errichtete auf dem belasteten Grundstück ein [X.], in dem Kran- und Stahlbauteile gefertigt wurden. Das Grundstück wurde über eine im Eigentum des [X.]

stehende Privatstraße erschlossen. Im Erbbaurechtsvertrag hatte sich das [X.]verpflichtet, für den [X.] Eigentümer des belasteten Grundstücks eine Grunddienstbarkeit betreffend ein Geh-, Fahr- und Leitungsrecht zu bestellen und die Ausübung der [X.] - 3 - barkeit dem Erbbauberechtigten zu überlassen. Zur Eintragung einer [X.] Dienstbarkeit kam es jedoch nicht. 2 Mit notariellem Vertrag vom 23. Dezember 1999 verkaufte das [X.]

das Grundstück, über das ein Teil der Straße lief, auflagenfrei an einen [X.], welcher die Straße sperrte. Der Dritte wurde am 21. August 2000 als neuer Grundstückseigentümer eingetragen.
Mit notariellem "[X.]" vom 9. November 2000 veräußerte das [X.]

(u.a.) das mit dem Erbbaurecht belastete Grundstück treuhänderisch auf die [X.] (fortan: Liegenschaftsfonds). In § 3 (2) des Vertrages heißt es: 3 "Die [X.] übernimmt die Grundstücke mit [X.] im Grundbuch eingetragenen Lasten und Beschränkungen, Baulasten und sonstigen [X.] oder privatrechtlichen Lasten, Beschränkungen, Ansprüchen, Rechten und Rechtsverhältnissen, unabhängig davon ob diese im Grundbuch eingetragen sind." 4 § 4 (2) des Vertrages lautet: 5 "Die [X.] tritt in alle die Grundstücke betreffenden Verträge und sonstigen Rechtsverhältnisse ein und stellt [X.]von sämtlichen Verpflichtun-gen aus solchen Verträgen und Rechtsverhältnissen frei. Die Rechte aus [X.] tritt [X.]hiermit an die [X.] ab. Die [X.] ist berechtigt, sämtliche [X.]aus solchen Verträgen oder Rechtsverhältnissen zustehenden Rechte im eigenen Namen geltend zu machen. Erforderlichenfalls wird [X.]der [X.] die dazu notwendigen Vollmachten in gesonderter Urkunde erteilen." 6 [X.] beauftragte die Klägerin die beklagten Rechtsanwälte, die zu diesem [X.]punkt in einer Sozietät verbunden waren, mit der Wahrnehmung ihrer Interessen hinsichtlich des Erbbaurechts und der Sperrung der [X.] - 4 - ße. Vertreten durch die Beklagten, erhob sie am 30. Dezember 2003 Klage ge-gen den Liegenschaftsfonds auf Zahlung von Schadensersatz in Höhe von 706.581,40 •. In erster Instanz wurde die Klage wegen eines überwiegenden Mitverschuldens der Klägerin an der Schadensentstehung mit Urteil vom 1. Juni 2005 abgewiesen. Die Klägerin, die seit dem 16. Juni 2005 durch andere [X.] vertreten wurde, legte Berufung ein. Im Termin zur mündlichen Verhand-lung am 31. Juli 2006 erteilte das Berufungsgericht den rechtlichen Hinweis, dass der Liegenschaftsfonds nicht passivlegitimiert sei. Die Übertragung des Grundstücks mit [X.] Rechten und Pflichten habe sich nicht auf den im [X.]-punkt der Übertragung bereits entstandenen Schadensersatzanspruch bezo-gen. Auf Vorschlag des Gerichts kam es zum Abschluss eines Vergleichs. [X.] brauchte die Klägerin die bis zum 30. Juni 2005 noch ausstehenden [X.] nicht mehr zu zahlen, verpflichtete sich aber, vom 1. Juli 2005 an die vertraglich geschuldeten [X.] zu zahlen, ohne mit [X.] aufzurechnen oder Minderungen zu erklären; die streitgegenständli-chen Forderungen seien damit erledigt. Die Klägerin hatte die Kosten des Rechtsstreits erster Instanz voll zu tragen; die Kosten der Berufungsinstanz und des Vergleichs wurden gegeneinander aufgehoben. Im vorliegenden Rechtsstreit nimmt die Klägerin die beklagten Rechts-anwälte wegen des Verlusts des zwischenzeitlich verjährten [X.] gegen das [X.]sowie der vergeblich aufgewandten Kosten des [X.] auf Schadensersatz in Höhe von 1.540.554,47 • in [X.]. Das [X.] hat die Klage dem Grunde nach für berechtigt erklärt. Auf die Berufung der Beklagten hin hat das Berufungsgericht die Klage [X.]. Mit ihrer vom Senat zugelassenen Revision will die Klägerin die [X.] des landgerichtlichen Urteils erreichen. 8 - 5 - Entscheidungsgründe: 9 Die Revision führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur [X.] an das Berufungsgericht. [X.] Das Berufungsgericht hat ausgeführt: Den Beklagten hätten im Vorpro-zess mit dem Liegenschaftsfonds die richtige Partei verklagt. Der [X.] habe im [X.] mit dem [X.]alle Pflichten des [X.]

aus dem Vertrag mit der Klägerin einschließlich der Schadensersatzverpflichtung übernommen. Dies sei in der ersten Instanz des [X.] unstreitig geworden. Mindestens aber habe es sich um einen Schuldbeitritt gehandelt. Eine Verletzung der Pflichten aus dem Anwaltsvertrag sei allerdings darin zu sehen, dass die Beklagten es unterlassen hätten, dem [X.]den Streit zu verkünden. Diese Pflichtverletzung habe sich jedoch nicht ausgewirkt. Die Klage hätte nicht abgewiesen werden dürfen. Die [X.] hätte der Klägerin darum keinerlei Vorteil gebracht. Eine etwaige Klage gegen das [X.] hätte auch bei einer zuvor erklärten [X.] wegen fehlender Passivlegitimation abgewiesen werden müs-sen. Dass der Vorprozess durch einen Vergleich beendet worden sei, ändere im Ergebnis nichts. Der [X.] sei auf den unzutreffenden Hinweis des [X.] im Vorprozess zurückzuführen, der Liegenschaftsfonds sei nicht passivlegitimiert. Ob die fehlende [X.] mitursächlich für den [X.] geworden sei, bedürfe keiner Entscheidung. Bei werten-der Betrachtung fehle es an der Zurechenbarkeit eines Schadens, wenn der 10 - 6 - Fehler des Anwalts schlechthin ungeeignet gewesen sei, den gerichtlichen Feh-ler hervorzurufen. So sei es auch im vorliegenden Fall gewesen. I[X.] Diese Ausführungen halten einer rechtlichen Überprüfung nicht stand. 11 1. Die Beklagten haben ihre anwaltlichen Pflichten verletzt. 12 a) Eine Pflichtverletzung liegt jedenfalls darin, dass dem [X.] im Prozess der Klägerin gegen den Liegenschaftsfonds nicht rechtzeitig vor Ablauf der Verjährungsfrist am 31. Dezember 2004 der Streit verkündet worden ist. Die Beklagten hätten der Klägerin diese Maßnahme empfehlen müssen; die Kläge-rin hätte den Rat befolgt und einen entsprechenden Auftrag erteilt (Vermutung beratungsgerechten Verhaltens; vgl. [X.] 123, 311, 313 ff). Entgegen der An-sicht des [X.] wäre die [X.] geeignet gewesen, den "richtigen" Anspruchsgegner festzustellen. Wäre die Klage wegen fehlender Passivlegitimation des Liegenschaftsfonds abgewiesen worden, hätte zugleich die Passivlegitimation des [X.]

als des ursprünglichen Vertragspart-ners der Klägerin festgestanden. Die [X.] ist dann ungeeignet, bei unklarer Rechts- oder Beweislage den Anspruchsgegner des [X.] festzu-stellen, wenn dieser im Verhältnis zu jedem in Betracht kommenden [X.]sgegner beweispflichtig ist (vgl. [X.], Urt. v. 21. Juli 2005 - [X.] ZR 193/01, [X.], 2108, 2109). Im vorliegenden Fall ging es jedoch um die Frage, ob der Liegenschaftsfonds im Wege der Vertragsübernahme an die Stel-le des eigentlichen Vertragspartners der Klägerin, des [X.] , getreten ist. Im Verhältnis zum Liegenschaftsfonds war die Klägerin hierfür darlegungs- 13 - 7 - und beweispflichtig. Im Verhältnis zum [X.] galt dies jedoch nicht. Das [X.] hätte darlegen und beweisen müssen, dass alle Pflichten aus dem Vertrag einschließlich des bereits entstandenen Schadensersatzanspruchs auf den Liegenschaftsfonds übergegangen waren. Wäre die Klage der Klägerin ge-gen den Liegenschaftsfonds wegen dessen fehlender Passivlegitimation - also deshalb, weil eine Vertragsübernahme nicht stattgefunden habe - abgewiesen worden, wäre das [X.] nach wirksamer [X.] mit der Be-hauptung, der Prozess sei insoweit unrichtig entschieden worden, nicht gehört worden (§ 68 ZPO). Wäre die [X.] rechtzeitig erfolgt und der Rechtsstreit nicht durch Vergleich erledigt worden, hätte das [X.]auch nicht mit Erfolg die Einrede der Verjährung erheben können. Gemäß § 204 Abs. 1 Nr. 6 BGB wird die Verjährung eines Anspruchs durch die Zustellung der [X.] gehemmt. Bis zum 31. Dezember 2004 hätte hierzu Gelegen-heit bestanden (vgl. Art. 229 § 6 Abs. 1 und 4 EGBGB).
b) Entgegen der Ansicht der Beklagten scheidet ein Pflichtverstoß der Beklagten nicht deshalb aus, weil der Liegenschaftsfonds im Vorprozess mit Schriftsatz vom 27. Januar 2005 erklärt hat, der Vortrag der (damaligen und heutigen) Klägerin zur Passivlegitimation werde "nicht weiter bestritten". Ob in diesem Vortrag, wie die Beklagten meinen, ein bindendes gerichtliches Ges-tändnis im Sinne von § 288 ZPO zu sehen war, ist deshalb zweifelhaft, weil grundsätzlich nur Tatsachen Gegenstand eines Geständnisses sein können. Um einen geständnisfähigen einfachen Rechtsbegriff, der jedem Teilnehmer des Rechtsverkehrs geläufig ist (vgl. [X.] 135, 92, 95), ging es bei der Frage, ob der Liegenschaftsfonds anstelle des [X.] für Vertragsverletzungen aus der [X.] vor dem 9. November 2000 einzustehen hatte, gerade nicht. Die Ansprüche der Klägerin gegen das [X.]hätten jedenfalls bis zum Ablauf des 31. Dezember 2004 gegen den Eintritt der Verjährung gesichert werden 14 - 8 - müssen. Der Schriftsatz vom 27. Januar 2005 vermochte nichts mehr daran zu ändern, dass eine entsprechende Pflicht bestand und nicht erfüllt worden war. 15 2. Entgegen der Ansicht des [X.] ist dieser Fehler ursäch-lich für den Schaden geworden, welchen die Klägerin erlitten hat. Wäre dem [X.]rechtzeitig der Streit verkündet worden, hätte die Klägerin den vom Berufungsgericht im Vorprozess vorgeschlagenen Vergleich nicht schließen dürfen. Sie hätte die Abweisung der Klage wegen fehlender Passivlegitimation riskieren und gegebenenfalls das [X.]verklagen müssen; diese Klage wäre - wie gezeigt - weder wegen fehlender Passivlegitimation noch wegen Verjährung abgewiesen worden. Der Abschluss des vom Berufungsgericht vor-geschlagenen Vergleichs war nur deshalb sinnvoll, weil ein Anspruch gegen das [X.] wegen der zwischenzeitlich eingetretenen Verjährung nicht mehr durchzusetzen gewesen wäre. 3. Entgegen der Ansicht des [X.] ist eine Zurechnung des Schadens nicht wegen eines Fehlers des [X.] im Vorprozess ausgeschlossen. 16 a) Es spricht einiges dafür, dass der Hinweis des [X.] nicht unrichtig war. Die in § 4 (2) des [X.] enthaltenen Regelungen über die Freistellung des [X.] von Verpflichtungen aus den geschlossenen Verträgen, über die Abtretung von Rechten aus solchen Verträgen an den Liegenschaftsfonds, die Erteilung einer Einziehungsermächti-gung sowie die Verpflichtung zur Erteilung gesonderter Vollmachten wären nicht erforderlich gewesen, wenn vollständige und umfassende Vertragsüber-nahmen gewollt gewesen wären. Das [X.]

und der Liegenschaftsdienst haben die Klägerin nicht gebeten, einer Vertragsübernahme zuzustimmen. [X.] - 9 - reichende Anhaltspunkte für eine (konkludente) Zustimmung der Klägerin fehlen ebenfalls, denn es kann nicht angenommen werden, dass die Klägerin das [X.]ohne weiteres aus seiner Haftung entlassen wollte. Der [X.] konnte seine Passivlegitimation schließlich auch nicht gemäß § 288 ZPO bindend zugestehen. b) Selbst wenn die Beurteilung der Sach- und Rechtslage durch das Be-rufungsgericht im Vorprozess jedoch unrichtig gewesen wäre, hätte dies den Zurechnungszusammenhang zwischen dem Fehler der Beklagten und dem Schaden der Klägerin nicht unterbrochen. 18 (1) Das Berufungsgericht hat sich zu Unrecht auf die Senatsentschei-dung vom 15. November 2007 ([X.] 174, 205 ff) berufen. Hiernach entfällt der für die Zurechnung der anwaltlichen Pflichtverletzung notwendige innere Zu-sammenhang zum Schadensereignis, wenn ein vertragsgerechtes Verhalten des Anwalts nicht geeignet war, die den Mandanten belastende gerichtliche Fehlentscheidung zu vermeiden. Im seinerzeit entschiedenen Fall hatte der [X.] Anwalt versäumt, die Klage zu erweitern; die Klage wurde schließlich - objektiv zu Unrecht - abgewiesen. Die Abweisung der Klage stand in keinem inneren Zusammenhang zu der unterlassenen Klageerweiterung (vgl. [X.] 174, 205, 209 Rn. 12). Im vorliegenden Fall geht es nicht darum, ob ein innerer Zusammenhang zwischen der unterlassenen [X.] und dem (unter-stellt) unrichtigen Hinweis des [X.] im Vorprozess bestand. Es kommt nicht darauf an, ob die Beklagten diesen Hinweis provoziert oder in [X.] Weise zu verantworten haben oder ihn hätten verhindern können. Wäre die Klage gegen das [X.]

erhoben oder diesem rechtzeitig der Streit verkündet worden, hätte die Klägerin den vorgeschlagenen Vergleich trotz des gerichtlichen Hinweises nicht geschlossen, sondern spätestens nach [X.] - 10 - weisung der Klage gegen den Liegenschaftsfonds das [X.]in Anspruch genommen. Nur wegen der fehlenden [X.] und der nicht erfolg-ten Unterbrechung der Verjährung hatte die Klägerin überhaupt Veranlassung, den vom Berufungsgericht im Vorprozess vorgeschlagenen Vergleich zu schließen. (2) Der (unterstellte) Fehler des [X.] im Vorprozess, das nach Ansicht des angefochtenen Urteils die Passivlegitimation des [X.] zu Unrecht verneint hat, wirkt sich haftungsrechtlich nicht aus. Nach allgemeinen Grundsätzen kommt eine Unterbrechung des [X.] zwischen dem [X.] und dem hierdurch verursachten Schaden nur ausnahmsweise in Betracht. Der Anwalt ist verpflichtet, seinen Mandanten vor Fehlentscheidungen der Gerichte möglichst zu bewahren. So-weit sich deshalb in der gerichtlichen Fehlentscheidung das allgemeine [X.] verwirklicht, das darin liegt, dass das Gericht bei ordnungsgemäßem Vorgehen trotz des [X.]s richtig hätte entscheiden können und müs-sen, ist dem Anwalt ein Urteilsschaden haftungsrechtlich zuzurechnen ([X.] 174, 205, 210 Rn. 15). Anderes kann gelten, wenn die Pflichtwidrigkeit des [X.] nur den äußeren Anlass für ein ungewöhnliches Eingreifen des Geschä-digten oder eines [X.] bildet oder der [X.] des Gerichts denjeni-gen des Anwalts aus anderen Gründen soweit überwiegt, dass letzterer ganz dahinter zurücktritt ([X.] 174, 205, 210 f Rn. 17 f). Das ist hier nicht der Fall. Eine [X.] ist gerade dann angezeigt, wenn - wie im vorliegenden Fall - aus tatsächlichen oder rechtlichen Gründen unklar ist, wer von mehreren in Betracht kommenden Personen passivlegitimiert ist. Die Vorschrift des § 204 Abs. 1 Nr. 6 BGB enthebt den Gläubiger der Notwendigkeit, zur Hemmung der Verjährung mehrere Prozesse gegen verschiedene in Betracht kommende [X.]sgegner gleichzeitig anstrengen zu müssen, von denen er [X.]falls [X.] - 11 - nen gewinnen kann ([X.] 175, 1, 9 Rn. 26). Genau das Risiko - die Verjäh-rung des Anspruchs gegen das [X.]- hat sich verwirklicht, das durch die anwaltsvertraglich geschuldete [X.] hätte ausgeschlossen werden können. Der Fehler der Beklagten hat die Klägerin in eine Zwangslage ge-bracht, die nicht eingetreten wäre, wenn die Beklagten, wie es ihre vertragliche Pflicht gewesen wäre, das [X.]verklagt oder diesem rechtzeitig den Streit verkündet hätten. II[X.] Das angefochtene Urteil kann deshalb keinen Bestand haben. Es ist auf-zuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO), die Sache ist an das Berufungsgericht zurückzu-verweisen (§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO), welches die Berufung der Beklagten un-ter Beachtung der Rechtsauffassung des Senats (§ 563 Abs. 2 ZPO) neu zu prüfen haben wird. Die Klägerin hat ihre Klage auch darauf gestützt, dass die Beklagten im Vorprozess keinen Feststellungsantrag gestellt haben; das [X.] hat die Klage auch insoweit dem Grunde nach für gerechtfertigt gehal-ten. Auch mit diesem Gesichtspunkt wird das Berufungsgericht sich befassen müssen. Soweit die Klägerin die Kosten des [X.] ersetzt verlangt, 21 - 12 - kann die (vom [X.] bejahte) Frage relevant werden, ob die Beklagten nicht von vornherein zu einer Klage gegen das [X.] hätten raten müs-sen. [X.] [X.]

[X.] Pape
Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 08.08.2007 - 22 O 78/07 - [X.], Entscheidung vom 23.09.2008 - 27 U 230/07 -