Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 08.10.2008, Az. 4 StR 387/08

[X.] vom 8. Oktober 2008 in der Strafsache gegen wegen Vergewaltigung u.a. - 2 - Der 4. Strafsenat des [X.] hat nach Anhörung des [X.] und des Beschwerdeführers am 8. Oktober 2008 gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen: [X.] Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 18. Februar 2008 im Straf-ausspruch mit den zugehörigen Feststellungen aufgeho-ben. I[X.] Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere [X.] des Landge-richts zurückverwiesen. II[X.] Die weiter gehende Revision wird verworfen.
Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen Vergewaltigung in Tatein-heit mit gefährlicher Körperverletzung zu einer Freiheitsstrafe von drei Jahren verurteilt. Mit seiner hiergegen gerichteten Revision rügt der Angeklagte die Verletzung formellen und materiellen Rechts. Das Rechtsmittel hat mit der Sachbeschwerde zum Strafausspruch Erfolg; im Übrigen ist es unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO. 1 - 3 - 1. Die Nachprüfung des Urteils auf Grund der [X.] hat zum Schuldspruch keinen den Angeklagten benachteiligenden Rechtsfehler ergeben. Der Strafausspruch hält hingegen rechtlicher Nachprüfung nicht stand. 2 a) Das [X.] ist ohne Rechtsfehler von einer erheblich verminder-ten Steuerungsfähigkeit des Angeklagten (§ 21 StGB) zum Tatzeitpunkt ausge-gangen. Das Vorliegen eines Regelbeispiels nach § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB hat es [X.] ebenfalls rechtsfehlerfrei [X.] bejaht, bei der Bemessung der Strafe jedoch den Strafrahmen des § 177 Abs. 1 StGB zu Grunde gelegt. Hierzu hat es aus-geführt: Zwar habe der Angeklagte das Tatopfer vergewaltigt, so dass in der Regel eine Freiheitsstrafe nicht unter zwei Jahren verwirkt sei. Im Hinblick auf den zu Gunsten des Angeklagten anzunehmenden Alkoholisierungsgrad und die daraus resultierende Minderung seiner Steuerungsfähigkeit entfalle jedoch die Regelwirkung des § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB und komme der Strafrahmen des § 177 Abs. 1 StGB zur Geltung. Von einer weiteren Milderung nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB sei abzusehen, —weil eine daraus resultierende doppelte Be-rücksichtigung zu Gunsten des Angeklagten unangemessen gewesen wärefi. 3 b) Dies begegnet rechtlichen Bedenken. Zwar kann das Vorliegen eines vertypten Milderungsgrundes Anlass geben, trotz Vorliegens eines Regelbei-spiels einen besonders schweren Fall zu verneinen (st. Rspr.; [X.] 55. Aufl. § 46 Rn. 92 m.w.N.). Das [X.] hat jedoch nicht bedacht, dass der nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB gemilderte Strafrahmen des § 177 Abs. 2 StGB (Freiheitsstrafe von sechs Monaten bis zu elf Jahren und drei Monaten) für den Angeklagten günstiger ist als der des § 177 Abs. 1 StGB (Freiheitsstrafe von einem Jahr bis zu fünfzehn Jahren). Dies zwingt hier zur Aufhebung des Straf-ausspruchs (vgl. auch [X.], [X.], 43). Der [X.] kann nicht aus-schließen, dass bei Zugrundelegung des nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB gemilder-4 - 4 - ten Strafrahmens des § 177 Abs. 2 StGB auf eine mildere Strafe erkannt [X.] wäre, zumal die [X.] bei der Bemessung der verhängten Strafe ausdrücklich darauf abgestellt hat, dass sie die Festsetzung einer [X.] —deutlich im unteren Bereich des [X.] für ausreichend erachtet. 2. Die Sache bedarf daher im Umfang der Aufhebung der erneuten [X.] und Entscheidung. Der neue Tatrichter wird Gelegenheit zur Prüfung haben, ob die Dauer des Ermittlungsverfahrens sowie des weiteren Verfahrens die Annahme einer rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung rechtfertigt (zur etwaigen Kompensation vgl. [X.] [X.] GSSt [X.] NJW 2008, 860). Ungeachtet dessen weist der [X.] darauf hin, dass auch im Rahmen der Strafzumessung Belastungen des Angeklagten durch eine überdurchschnittlich lange [X.] ebenso wie ein langer zeitlicher Abstand zwischen Tat und Urteil 5 - 5 - regelmäßig strafmildernd zu berücksichtigen sind (vgl. [X.]R StGB § 46 Abs. 2 Verfahrensverzögerung 13; [X.] [X.] GSSt [X.] NJW 2008, 860, 865). Tepperwien Kuckein Athing [X.] [X.]