Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 08.12.2015, Az. II ZR 68/14

[X.]:[X.]:[X.]:2015:081215UII[X.].14.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF

IM NAMEN [X.]S VOLKES

URTEIL
II ZR
68/14
Verkündet am:

8.
Dezember
2015

Vondrasek,

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
nein
[X.]R:
ja

GmbHG § 64 Satz 1
Wird auf ein debitorisches Konto einer GmbH eine zur Sicherheit an die Bank abge-tretene Forderung eingezogen, die erst nach Insolvenzreife entstanden oder werthal-tig geworden ist, kann es an einer masseschmälernden Zahlung im Sinne von § 64 Satz 1 GmbHG gleichwohl fehlen, wenn die als Gegenleistung an den [X.] gelieferte Ware im Sicherungseigentum der Bank stand.
[X.], Urteil vom 8. Dezember 2015 -
II ZR 68/14 -
OLG Karlsruhe

[X.]

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Der I[X.]
Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 8.
Dezember 2015
durch
den
Vorsitzenden
Richter Prof.
Dr.
Bergmann, [X.] Dr. Strohn, die Richterinnen [X.] und Dr.
Reichart sowie den Richter Sunder

für Recht erkannt:
Auf die Revision des [X.] wird das Urteil des 15.
Zivilsenats des [X.] vom 31.
Januar 2014 aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das [X.] zurückverwiesen.
Von Rechts wegen

Tatbestand:
Der [X.] war Geschäftsführer der L.

GmbH (im Folgenden: Schuldnerin), über deren Vermögen am 1.
Juli 2011 das Insolvenzverfahren eröffnet wurde. Der Kläger ist zum Insolvenzverwalter bestellt.
Die Schuldnerin unterhielt bei der V.

bank
K.

eG (im Folgenden: Volksbank) ein Kontokorrentkonto, das durchgän-1
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gig im Soll geführt wurde. Durch [X.] vom 31. August 2007 trat die Schuldnerin der Volksbank zur Sicherung aller bestehenden, künftigen und bedingten Forderungen aus der bankmäßigen Geschäftsverbindung sämtli-che gegenwärtigen und künftigen Ansprüche aus dem Geschäftsverkehr, ins-besondere aus Lieferungen und Leistungen gegen alle Drittschuldner unter Be-achtung entgegenstehender verlängerter Eigentumsvorbehalte ab.
Der Kläger begehrt gemäß §
64 Satz
1 GmbHG Ersatz in Höhe von

Februar 2011 auf dem debitorischen Kontokorrentkonto eingegangener Zahlungen, die den [X.] verringert haben. Das [X.] hat die Klage abgewiesen. Das Berufungsgericht hat die Berufung des [X.] zurückgewiesen. Dagegen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Revision des [X.].

Entscheidungsgründe:
Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
[X.] Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung im [X.] ausgeführt:
Eingänge auf einem debitorischen Konto der [X.] seien zwar als Zahlungen der [X.] an die kontoführende Bank anzusehen. Hier fehle es wegen der zugunsten der Volksbank bestehenden [X.] jedoch an der für die Anwendung des § 64 Satz 1 GmbHG erforderlichen Masseverkür-zung. Daher könne letztlich dahinstehen, ob die Schuldnerin bereits Mitte 2010 zahlungsunfähig gewesen sei und ob ein Verschulden des [X.]n vorliege.
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Die am 31.
August 2007 vereinbarte [X.] sei entgegen der Ansicht des [X.] durch den am 9.
Juni 2009 zur Erhöhung des Kreditrah-mens abgeschlossenen Kreditvertrag und die im Zusammenhang damit verein-barte Sicherungsübereignung des gesamten [X.] mit wechselndem Bestand nicht aufgehoben worden. Die Auslegung der Vereinbarungen vom 9.
Juni 2009 ergebe vielmehr, dass die dort aufgeführten Sicherheiten zu der bereits bestellten [X.] hinzugetreten seien.
Die fortbestehende [X.] habe zu einem Absonderungsrecht der Volksbank an den auf das Kontokorrentkonto eingezogenen Forderungen geführt. Zahlungen der Schuldnerin an absonderungsberechtigte Gläubiger in Höhe des Sicherungsgutes bewirkten keine Verkürzung der zur Verfügung ste-henden Masse zu Lasten der Gläubigergesamtheit. Eine Gläubigerbenachteili-gung ergebe sich hier auch nicht daraus, dass die Schuldnerin ermächtigt ge-wesen sei, die abgetretenen Forderungen im eigenen Namen einzuziehen, und diese Einziehung auf ein bei einer anderen Bank eröffnetes Konto hätte vor-nehmen können. In einem solchen Fall erlösche das nach §
51 Abs.
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Nr. 1 [X.] bestehende Absonderungsrecht nicht, sondern setze sich [X.] im Wege der dinglichen [X.] gemäß § 1247 Satz 2 BGB an dem Erlös fort. Darüber hinaus widerspreche die Einziehung der Forderungen auf ein anderes Konto dem Sinn der im [X.] eingeräumten [X.]. Ob in Fällen einer insolvenzrechtlichen Anfechtungssi-tuation trotz einer wirksamen [X.] von einer [X.] aus-zugehen sei, könne offen bleiben, weil der Kläger eine solche Anfechtungsmög-lichkeit nicht hinreichend dargetan habe.
I[X.] Das Berufungsurteil hält der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht in allen Punkten stand.
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1.
Zutreffend ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, dass der Einzug von Forderungen einer [X.] GmbH auf ein debitorisches Kon-to grundsätzlich eine masseschmälernde Zahlung im Sinn von §
64 Satz
1 GmbHG ist, weil dadurch das Aktivvermögen der [X.] zu Gunsten der Bank geschmälert wird.
Der auf das debitorische Konto eingezahlte Betrag wird aufgrund der [X.] mit dem Sollsaldo bzw. mit dem [X.] der Bank verrechnet und dadurch
mit [X.]smitteln an einen Gläubiger, hier die Bank, gezahlt ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, [X.], 1480 Rn. 11 z.[X.]. in [X.]Z [X.]).
2.
Weiter zutreffend hat das Berufungsgericht erkannt, dass der zwi-schen der Schuldnerin und der Volksbank abgeschlossene [X.]s-vertrag in dem vom [X.] erfassten Zeitraum fortbestanden hat und dass dieser Umstand die Annahme masseschmälernder Zahlungen im Sinne von §
64 Satz 1 GmbHG durch die Einziehung von Forderungen auf das [X.] geführte Konto ausschließen kann.
a) Die Auslegung der Vereinbarungen vom 9. Juni 2009
durch das [X.], das angenommen hat, die
zuvor vereinbarte [X.] sei durch diese Vereinbarungen unberührt geblieben, lässt keinen Rechtsfehler erkennen. Sie wird auch von der Revision nicht beanstandet.
b) Wie der Senat nach der Entscheidung des Berufungsgerichts mit Urteil vom 23. Juni 2015 ([X.], [X.], 1480 Rn. 12 ff. z.[X.]. in [X.]Z) entschieden hat, stellen der Einzug von Forderungen, die an die [X.] abgetreten waren, auf einem debitorischen Konto der GmbH und die anschließende Verrechnung mit dem Sollsaldo keine vom Geschäftsführer einer GmbH veranlasste masseschmälernde Zahlung im Sinn von §
64 Satz
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GmbHG dar, wenn vor Insolvenzreife die Sicherungsabtretung vereinbart und die Forderung der [X.] entstanden und werthaltig geworden ist.
Der Geschäftsführer einer GmbH muss, wie das Berufungsgericht im Er-gebnis richtig gesehen hat, die sicherungsabgetretene Forderung ungeachtet der bestehenden Einziehungsermächtigung nicht durch Einziehung auf ein neu eröffnetes, kreditorisch geführtes Konto bei einer anderen Bank der Einziehung und Verrechnung auf dem debitorischen Konto entziehen ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, [X.], 1480 Rn. 16 ff. z.[X.]. in [X.]Z).
Zwar hätte die Umleitung einer auf eine sicherungszedierte Forderung zu leistenden Zahlung auf ein Konto bei einer anderen Bank zur Folge, dass die Forderung der GmbH auch mit Wirkung gegenüber der [X.] erlischt und gleiches für das an der Forderung bestehende Absonderungsrecht gilt. Die Si-cherungsnehmerin hätte auch kein Ersatzabsonderungsrecht entsprechend §
48 [X.] erworben, da der Einzug aufgrund der bestehenden [X.] berechtigt gewesen wäre ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, [X.], 1480 Rn.
17 z.[X.]. in [X.]Z; vgl. auch [X.], Urteil vom 6. April 2006 -
IX
ZR
185/04, [X.], 1009 Rn.
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f. [X.]; Urteil vom 12. Februar 2015 -
IX [X.], [X.], 585 Rn. 12 f.).
Die Umleitung der Zahlungen auf ein anderes Konto entspräche aber nicht einem ordentlichen Geschäftsgebaren. Wenn der Gegenwert der abgetre-tenen Forderung nicht bei der [X.], sondern unmittelbar beim Zedenten eingeht, ist die Schuldnerin meist -
wie im vorliegenden Fall gemäß Nr.
3.6 der [X.]svereinbarung
-
zur Weiterleitung an die [X.] verpflich-tet. Die Weiterleitung ist dem Geschäftsführer nicht nach § 64 Satz 2 GmbHG verboten, weil bereits die Einziehung mit der Verpflichtung zur Weiterleitung verbunden ist und er insoweit jedenfalls mit der Sorgfalt eines ordentlichen Ge-14
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schäftsmanns handelt. Da die eingezogene Forderung infolge der [X.] nicht mehr als freie Masse den Gläubigern zur gleichmäßigen Befrie-digung zur Verfügung stand, verlangt auch der Zweck des Zahlungsverbots, die vorhandene Masse zu sichern, nicht, die Zahlung einzubehalten. Die
Masse würde durch den Einzug von [X.] Forderungen ohne Wei-terleitung nicht nur erhalten, sondern vergrößert ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
[X.], [X.], 1480 Rn. 18, z.[X.]. in [X.]Z).
3. [X.] hat das Berufungsgericht aber außer [X.] gelassen, dass eine masseschmälernde Leistung durch die der Bank zugute kommende Zahlung dann vorliegt, wenn eine
vor Insolvenzreife zur Sicherheit abgetretene zukünftige Forderung erst nach Eintritt der Insolvenzreife entstanden ist,
oder wenn sie zwar vor Eintritt der Insolvenzreife entstanden, aber erst danach [X.] geworden ist und der Geschäftsführer die Entstehung der Forderung oder deren Werthaltigwerden hätte verhindern können. Der Geschäftsführer kann zwar nicht verhindern, dass der Zessionar die ihm zur Sicherheit abgetretene Forderung nach Insolvenzreife verwertet. Er darf aber nicht bewirken, dass der Zessionar zu Lasten der Masse nach Insolvenzreife noch eine werthaltige For-derung erwirbt, §
64 Satz
1 GmbHG ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, [X.], 1480 Rn. 19, z.[X.]. in [X.]Z).
a) Im Falle der Abtretung einer künftigen Forderung ist der [X.] mit dem Zustandekommen des [X.] abgeschlossen. Der [X.] auf den Gläubiger vollzieht sich jedoch erst mit dem Ent-stehen der Forderung. Wenn -
wie hier
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die Abtretung bereits vor der Insol-venzreife für künftige Forderungen vereinbart wurde, kann gleichwohl eine [X.] eintreten, deren Ursache nicht in der Abtretungsvereinba-rung, sondern darin liegt, dass die sicherungsabgetretene Forderung nicht mehr zugunsten des Vermögens der GmbH, sondern zugunsten des Zessionars ent-17
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steht. Wenn der Geschäftsführer die Zession -
etwa durch die Kündigung des Kontokorrentvertrages
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oder das Entstehen der Forderung nach Eintritt der In-solvenzreife verhindern kann, liegt daher im Ergebnis eine von ihm veranlasste Leistung an die Bank vor, wenn die Forderung nach der Sicherungsabtretung an die Bank entsteht und von ihr verwertet wird. Das betrifft vor allem Verträge, die die Schuldnerin nach Eintritt der Insolvenzreife eingeht und bei denen der Anspruch auf die Gegenleistung für eine Leistung der Schuldnerin aufgrund der Sicherungsabtretung der Bank zusteht ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, [X.], 1480 Rn. 22 [X.], z.[X.]. in [X.]Z).
b) Das gleiche gilt, wenn der Anspruch auf die Gegenleistung rechtlich zwar bereits entstanden ist, zulasten des Vermögens der Schuldnerin aber erst nach Eintritt der Insolvenzreife werthaltig gemacht wird, etwa indem die Schuld-nerin die von ihr vertraglich zugesagte Leistung erbringt. Die Masseschmäle-rung liegt in diesen Fällen darin, dass die abgetretene Forderung zugunsten des Gläubigers werthaltig gemacht worden ist. Die Wertschöpfung geschieht dann zu Lasten der Gläubigergesamtheit bzw. der Masse und zugunsten des gesicherten Gläubigers ([X.], Urteil vom 23.
Juni 2015 -
II
ZR
366/13, ZIP
2015, 1480 Rn. 23, z.[X.]. in [X.]Z).
4. Das Berufungsgericht hat -
von seinem Rechtsstandpunkt aus folge-richtig
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keine Feststellungen dazu getroffen, wann die von der Schuldnerin auf dem Kontokorrentkonto eingezogenen Forderungen entstanden bzw. werthaltig geworden sind, und ob die Schuldnerin zu diesem Zeitpunkt bereits insolvenz-reif war. Auf dieser Grundlage kann die Abweisung der Klage mit der vom [X.] gegebenen Begründung keinen Bestand haben.
II[X.] Die Berufungsentscheidung ist danach aufzuheben (§
562 Abs.
1 ZPO). Die Sache ist zur neuen Verhandlung und Entscheidung zurückzuver-19
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weisen, weil sie noch nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 1 Satz 1 und 3 ZPO).
Für das weitere Verfahren weist der Senat auf Folgendes hin:
1. Soweit die Volksbank aufgrund der [X.] [X.] erworben hat, kommt es auf ein mögliches
Anfechtungsrecht des [X.] für die Beurteilung der Voraussetzungen eines Anspruchs nach § 64 Satz 1 GmbHG nicht an (vgl. [X.], Urteil vom 23. Juni 2015 -
[X.], [X.], 1480 Rn. 27 ff., z.[X.]. in [X.]Z).
2. Das Berufungsgericht wird ggf. auch zu prüfen haben, ob Zahlungen auf das Kontokorrentkonto als Gegenleistung für die Lieferung von Waren ge-leistet wurden, an denen die Volksbank aufgrund der Vereinbarung vom 9. Juni 2009 Sicherungseigentum erworben hatte. In diesem Fall wäre in Höhe des Wertes der Warenlieferung eine [X.] auch dann zu verneinen, wenn die -
aufgrund der [X.] oder gemäß Nr. [X.] Abs. 2 des Si-cherungsübereignungsvertrags an die Volksbank zur Sicherheit abgetretene
-
Kaufpreisforderung erst nach Eintritt der Insolvenzreife entstanden bzw. [X.] geworden ist.
Wegen des nach § 51 Nr. 1 [X.] bestehenden Absonderungsrechts des Sicherungsnehmers stehen zur Sicherheit übereignete bewegliche Sachen, nicht anders als zur Sicherheit abgetretene Forderungen (vgl. dazu [X.], Urteil vom 23. Juni 2015 -
[X.], [X.], 1480 Rn. 15, z.[X.]. in [X.]Z), der Gläubigergesamtheit nicht als freie Masse zur gleichmäßigen Befriedigung zur Verfügung. Soweit die von der Schuldnerin als Gegenleistung für den Erwerb einer Forderung nach Insolvenzreife versprochene und erbrachte Leistung in der Lieferung einer solchen der Volksbank zur Sicherheit übereigneten Sache besteht, fehlt es an einer durch die Entstehung bzw. Werthaltigmachung dieser 22
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Forderung bewirkten [X.], wenn
die Leistung der Schuldnerin nur einen für die Masse neutralen Sicherheitentausch bewirkt (vgl. [X.], Urteil vom 17. März 2011 -
IX [X.], [X.]Z 189, 1 Rn. 32).
Allerdings kann bereits mit dem Erwerb der betreffenden Sache durch die Schuldnerin eine Zahlung im Sinne von § 64 Satz 1 GmbHG verbunden sein. Dies kann etwa auf einen für den Erwerb nach Eintritt der Insolvenzreife entrichteten Kaufpreis zutreffen. Ein nach § 64 Satz 1 GmbHG unschädlicher Aktiventausch (vgl. dazu [X.], Urteil vom 18. November 2014 -
II ZR 231/13, [X.]Z 203, 218 Rn. 9 ff.) läge dann nicht vor, da der in dem durch die Geld-leistung erworbenen Gegenstand verkörperte Wert nicht der Masse, sondern der Sicherungsnehmerin zustünde. Würde die Zahlung des Kaufpreises indes durch die Überweisung von einem debitorischen Konto bewirkt, führte sie nur zu einem unschädlichen Gläubigertausch, sofern die Bank nicht über genügend sonstige Sicherheiten verfügte.
3. Die Darlegungs-
und Beweislast dafür, dass die auf das Kontokorrent-konto eingezogenen Forderungen von der [X.] erfasst und vor dem -
vom Kläger zu beweisenden
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Eintritt der Insolvenzreife entstanden bzw. [X.] gemacht worden sind, liegt bei dem beklagten Geschäftsführer (vgl. [X.], Urteil vom 23. Juni 2015 -
[X.], [X.], 1480 Rn. 34, z.[X.]. in [X.]Z). Das gleiche gilt hinsichtlich der Frage, ob nach Insolvenzreife entstan-dene bzw. werthaltig gemachte Forderungen der Schuldnerin aus der Veräuße-rung von zur Sicherheit übereigneten Waren herrühren.
Dem [X.]n ist auch dann Gelegenheit zu geben, zum Zeitpunkt der Forderungsentstehung bzw. ihrer Werthaltigkeit vorzutragen, wenn er, wie die Revision geltend macht, die Behauptung des [X.], etwaige Sicherungsrech-te der Volksbank seien erst nach dem Zeitpunkt entstanden, zu dem Insol-26
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venzantrag hätte gestellt werden müssen, bisher nicht bestritten haben sollte. Die angesprochene Behauptung des [X.] bezog sich auf mögliche Anfech-tungsrechte und war in diesem Zusammenhang rechtlich unerheblich, so dass
der [X.] keine Veranlassung hatte, hierauf einzugehen.

Bergmann

Strohn

[X.]

Reichart

Sunder

Vorinstanzen:
[X.], Entscheidung vom 02.08.2013 -
11 O 39/12 KfH -

OLG Karlsruhe, Entscheidung vom 31.01.2014 -
15 [X.] -