Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 11.01.2007, Az. IX ZB 85/05

[X.] BESCHLUSS [X.]/05 vom 11. Januar 2007 in dem Verfahren auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja [X.] §§ 270, 34 Abs. 1, § 26 Abs. 1 Satz 2 Die Ablehnung der Eigenverwaltung kann nicht im Wege der sofortigen Beschwerde gegen die Abweisung des Antrags auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens wegen Fehlens einer die Kosten des Verfahrens deckenden Masse angefochten werden. [X.], [X.]uss vom 11. Januar 2007 - [X.]/05 - [X.] [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat durch [X.] [X.], [X.], [X.], [X.] und die Richterin [X.] am 11. Januar 2007 beschlossen: Die Rechtsbeschwerde gegen den [X.]uss der 86. Zivilkammer des [X.] vom 18. Februar 2005 wird auf Kosten des Schuldners zurückgewiesen. Der Wert des Rechtsbeschwerdeverfahrens wird auf 4.000 Euro festgesetzt. Gründe: [X.] Am 4. Juni 2004 beantragte der Schuldner die Eröffnung des [X.] über sein Vermögen unter Anordnung der Eigenverwaltung sowie Restschuldbefreiung. Zur Begründung gab er an, zahlungsunfähig zu sein, wie sich aus einem Gutachten vom 31. August 2002 ergebe. Dieses Gutachten war anlässlich eines [X.] von einer Gläubigerin gestellten, schließlich als unzulässig abgewiesenen Insolvenzantrags eingeholt worden. Eine Stundung der Verfahrenskosten beantragte der Schuldner ausdrücklich nicht. Er erklärte, nach Eröffnung des Verfahrens unter Anordnung der Eigenverwaltung werde seine Ehefrau einen Massekostenvorschuss leisten. Ein vom Insolvenzgericht 1 - 3 - eingeholtes Gutachten kam zu dem Ergebnis, dass kein freies Vermögen vor-handen sei. Das Insolvenzgericht forderte den Schuldner vergeblich auf, den vom Gutachter für eine Eröffnung unter Bestellung eines Insolvenzverwalters als erforderlich bezeichneten Kostenvorschuss zu leisten. Zwischenzeitlich, am 14. September 2004, hatte eine Gläubigerin Insolvenzantrag gestellt und der Anordnung der Eigenverwaltung ausdrücklich widersprochen. Mit [X.]uss vom 22. Dezember 2004 hat das Insolvenzgericht die [X.] auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens, auf Erteilung der Restschuldbe-freiung und auf Anordnung der Eigenverwaltung zurückgewiesen (DZWiR 2005, 168). Die sofortige Beschwerde des Schuldners ist erfolglos geblieben. Mit [X.] will der Schuldner weiterhin die Eröffnung des [X.] über sein Vermögen unter Anordnung der Eigenverwaltung er-reichen. Einen Antrag des Schuldners auf Erlass einer einstweiligen Anordnung zur Verhinderung der Zwangsversteigerung eines Grundstücks hat der Senat wegen fehlender Erfolgsaussicht im Endergebnis zurückgewiesen ([X.]. v. 7. Juli 2005, [X.], 34). 2 I[X.] Die Rechtsbeschwerde ist nach §§ 7, 34 Abs. 1 Fall 2 [X.] statthaft und auch im Übrigen zulässig (§ 574 Abs. 2 ZPO). Sie bleibt jedoch ohne Erfolg. 3 1. Das Beschwerdegericht hat ausgeführt: Der Antrag des Schuldners auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens sei zu Recht abgewiesen worden, weil eine die Kosten des Verfahrens deckende Masse nicht vorhanden sei und der Schuldner trotz Aufforderung den Massekostenvorschuss nicht gezahlt habe. 4 - 4 - Mit dem Einwand, der Vorschuss sei zu hoch berechnet worden, weil er die [X.] Eigenverwaltung nicht berücksichtige, könne der Schuldner nicht ge-hört werden, weil die Entscheidung des Insolvenzgerichts über die Eigenverwal-tung nicht angreifbar sei. 2. Diese Ausführungen halten einer rechtlichen Überprüfung stand. 5 a) Die Anordnung der Eigenverwaltung oder deren Ablehnung kann nicht mit der sofortigen Beschwerde angefochten werden. Die Entscheidungen des Insolvenzgerichts unterliegen nur in den Fällen einem Rechtsmittel, in denen die [X.] die sofortige Beschwerde vorsieht (§ 6 [X.]). Die [X.] kann in dem [X.]uss über die Eröffnung des Insolvenzverfahrens angeordnet werden (§ 270 Abs. 1 [X.]). Eine Anfechtung der Anordnung der Eigenverwaltung oder deren Ablehnung ist nicht vorgesehen. 6 b) Die Entscheidung des Insolvenzgerichts, keine Eigenverwaltung anzu-ordnen, kann auch nicht im Wege der sofortigen Beschwerde gegen die [X.] auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse (§ 34 Abs. 1 Fall 2 [X.]) angefochten werden. 7 aa) Gemäß § 34 Abs. 1 Fall 2 [X.] steht dem Schuldner die sofortige Beschwerde gegen die Ablehnung der Eröffnung des Insolvenzverfahrens zu, wenn die Abweisung wegen Fehlens einer die Kosten des Verfahrens decken-den Masse erfolgt. Dieses Recht wurde ihm deswegen eingeräumt, weil die Abweisung eines Eröffnungsantrags mangels Masse in das [X.] des zuständigen Insolvenzgerichts eingetragen wird (§ 26 Abs. 2 [X.]; vgl. BT-Drucks. 12/2443, [X.]). Zur Meidung dieser Rechtsfolge kann der Schuld-ner etwa das Fehlen eines zulässigen Antrags, das Nichtvorliegen eines 8 - 5 - [X.] oder das Vorhandensein einer die Verfahrenskosten de-ckenden Masse einwenden. [X.]) Eine Überprüfung der Entscheidung des Insolvenzgerichts, den [X.] auf Eigenverwaltung abzuweisen, ist in diesem Zusammenhang nicht zu-lässig. Fasst das Insolvenzgericht mehrere Maßnahmen in einem einheitlichen [X.]uss zusammen, die teils anfechtbar, teils unanfechtbar sind, erweitert dies die Rechtsschutzmöglichkeiten gegenüber der einzelnen Maßnahme nicht (HK-[X.]/Kirchhof, aaO § 6 Rn. 5; MünchKomm-[X.]/Ganter, § 6 Rn. 8; [X.] ZIP 2005, 1975; [X.], [X.], [X.], 147). Die - unanfechtbare - Entscheidung über den Antrag auf Anordnung der Eigenverwaltung erfolgt gleichzeitig mit der Entscheidung über die Eröffnung des Insolvenzverfahrens, wird dadurch aber nicht Teil dieser Entscheidung (Graf-Schlicker, [X.] § 270 Rn. 23; vgl. auch [X.] ZIP 2006, 1355, 1357 zum Verhältnis Eröffnungsbe-schluss - Bestellung des Insolvenzverwalters). Mit [X.]uss vom heutigen Ta-ge hat der [X.] deshalb entschieden, dass die Ablehnung der Anordnung der Eigenverwaltung nicht im Wege der sofortigen Beschwerde ge-gen einen Eröffnungsbeschluss angefochten werden kann ([X.] ZB 10/05, z.[X.].). Für die sofortige Beschwerde gegen die Abweisung eines Insolvenzantrags we-gen Fehlens einer die Verfahrenskosten deckenden Masse (§ 26 Abs. 1 Satz 1 [X.]) kann nichts anderes gelten. Auch bei der Abweisung des [X.] einerseits, der Abweisung des Antrags auf Eigenverwaltung andererseits handelt es sich um gesonderte Entscheidungen, die der äußeren Form nach in einem [X.]uss zusammengefasst werden können. 9 cc) Entgegen der Ansicht der Rechtsbeschwerde (ebenso FK-[X.]/Foltis, aaO Rn. 15; [X.], Z[X.] 2003, 821, 822) folgt das Recht zur Einlegung der sofortigen Beschwerde gegen die Ablehnung der [X.] - [X.] nicht aus § 270 Abs. 1 Satz 2 [X.] in Verbindung mit § 34 [X.]. § 270 Abs. 1 Satz 2 [X.] verweist auf die allgemeinen Vorschriften "für das Verfah-ren". § 34 [X.], der die Befugnis zur sofortigen Beschwerde gegen die Ent-scheidung über einen Eröffnungsantrag behandelt, wird von dieser Verweisung nicht erfasst. Vielmehr ist in den §§ 270 ff [X.] genau geregelt, gegen welche Maßnahmen die sofortige Beschwerde stattfindet. Es handelt sich um die [X.] der Eigenverwaltung auf Antrag eines Gläubigers (§ 272 Abs. 2 [X.]) sowie um die vorzeitige Entlassung und die Vergütung des Sachwalters (§ 274 Abs. 1 in Verbindung mit §§ 59, 64 [X.]). Auf eine sofortige Beschwerde nach § 34 Abs. 1 oder 2 [X.] hin wird das Vorliegen oder Fehlen der Eröffnungsvor-aussetzungen überprüft, nicht die Entscheidung nach § 270 [X.]. Die [X.] stellt keine eigene Verfahrensart dar, die selbständig beantragt und deren Ablehnung nach § 34 [X.] angegriffen werden könnte (vgl. [X.], [X.]. v. 11. Januar 2007 - [X.] ZB 10/05, z.[X.].). c) Nach verbreiteter Ansicht in Rechtsprechung und Literatur soll der Schuldner im Rahmen einer sofortigen Beschwerde gegen die Abweisung eines Insolvenzantrags allerdings geltend machen können, der angeforderte, aber nicht gezahlte Vorschuss sei fehlerhaft berechnet worden (LG Traunstein [X.], 439; HK-[X.]/Kirchhof, 4. Aufl. § 34 Rn. 21; [X.], [X.] 12. Aufl. § 34 Rn. 10, 16; Jaeger/Schilken, [X.] § 34 Rn. 15; MünchKomm-[X.]/[X.], § 34 Rn. 52; HambK-[X.]/[X.], § 34 Rn. 8; [X.], ZIP 2001, 2189); denn die Vorschrift des § 13 [X.] schütze auch das Recht des Schuldners auf eine geordnete Abwicklung seines Vermögens durch die Eröff-nung des Insolvenzverfahrens (HK-[X.]/Kirchhof, aaO Rn. 6). Ebenso könnte inzident eine Prüfung der Voraussetzungen für die Anordnung der Eigenverwal-tung gemäß § 270 Abs. 2 [X.] erfolgen. Die Anordnung der Eigenverwaltung nebst Bestellung eines Sachwalters (§ 270 Abs. 3 [X.]) verursacht regelmäßig 11 - 7 - weniger Kosten als die Bestellung eines Insolvenzverwalters, wirkt sich also auf die Höhe der Verfahrenskosten und damit auf den vom Insolvenzgericht anzu-fordernden Vorschuss (§ 26 Abs. 1 Satz 2 [X.]) aus. Ist die Entscheidung über die Anordnung oder Ablehnung der [X.] nach § 270 [X.] jedoch einer Überprüfung durch das Beschwerdege-richt entzogen, gilt gleiches auch für die Höhe des angeforderten Vorschusses, soweit diese von der Eigenverwaltung abhängt. Die Prüfung, ob das Insolvenz-gericht zu Recht die Eröffnung des Insolvenzverfahrens wegen Fehlens einer die Kosten des Verfahrens deckenden Masse abgelehnt hat, kann nicht dazu führen, dass das Beschwerdegericht einen geringeren Vorschuss anordnet, welcher eine Eigenverwaltung zwingend voraussetzt. Hält das Insolvenzgericht die Voraussetzungen des § 270 Abs. 2 [X.] nicht für erfüllt und lehnt es [X.] ab, die Eigenverwaltung anzuordnen, kann nur die Gläubigerversammlung diese Entscheidung korrigieren (§ 271 [X.]; vgl. [X.], [X.]. v. 11. Januar 2007 - [X.] ZB 10/05, z.[X.].). Führt die Ablehnung mittelbar zur Abweisung des Insolvenzantrags mangels Masse, bleibt es bei dieser Entscheidung. Dem Schuldner, der die Eröffnung des Insolvenzverfahrens mit dem Ziel der Rest-schuldbefreiung (§ 1 Satz 2 [X.]) erreichen will, bleibt in einem solchen Fall die Möglichkeit, die Stundung der Verfahrenskosten zu beantragen (§ 4a [X.]). Er kann nicht die Anordnung der Eigenverwaltung dadurch erzwingen, dass er ei-nen Vorschuss beschafft (oder - wie im vorliegenden Fall - in Aussicht stellt), der nur zur Deckung der geringeren Kosten einer Eigenverwaltung ausreicht. 12 d) Entgegen der Ansicht der Rechtsbeschwerde verstößt der Ausschluss eines Rechtsmittels gegen die Ablehnung der Eigenverwaltung nicht gegen die aus Art. 19 Abs. 4 GG und dem Rechtstaatsprinzip herzuleitende Garantie ef-fektiven Rechtsschutzes. Es ist Aufgabe des Gesetzgebers, unter Abwägung 13 - 8 - und Ausgleich der verschiedenen betroffenen Interessen zu entscheiden, ob es bei einer Instanz bleiben soll oder ob mehrere Instanzen bereitgestellt und unter welchen Voraussetzungen sie angerufen werden ([X.] NJW 2003, 1924; [X.], [X.]. v. 16. Oktober 2003 - [X.] ZB 599/02, [X.], 2390, 2392). Der Gesetzgeber hat die endgültige Entscheidung darüber, ob dem Schuldner die Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis ausnahmsweise belassen werden soll, der Gläubigerversammlung übertragen, nicht dem Schuldner selbst oder dem Insolvenzgericht (vgl. [X.], [X.]. v. 11. Januar 2007 - [X.] ZB 10/05, z.[X.].). Der Ausschluss eines Instanzenzuges ist daher nur konsequent. [X.] [X.] [X.]

[X.] [X.]

Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 22.12.2004 - 101 IN 2808/04 - [X.], Entscheidung vom 18.02.2005 - 86 T 49/05 -