Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 21.07.2011, Az. IX ZB 64/10

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS
IX ZB
64/10

vom

21. Juli 2011

in dem Insolvenzverfahren

Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
nein
[X.]R:
ja
[X.] § 78 Abs. 1, § 272 Abs. 1 Nr. 1
Der Beschluss der Gläubigerversammlung, die Aufhebung der Eigenverwaltung zu beantragen, kann nicht im Verfahren nach § 78 Abs. 1 [X.] angefochten werden.
[X.], Beschluss vom 21. Juli 2011 -
IX ZB 64/10 -
LG [X.]

AG [X.]

-
2
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Der IX.
Zivilsenat des [X.] hat durch [X.]
Dr.
Kayser,
[X.],
[X.], [X.] und die Richterin Möhring

am
21. Juli 2011
beschlossen:

Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss der 3. Zivilkammer des Landgerichts [X.] vom 12. März 2010 wird auf Kosten des weiteren Beteiligten zu 2 mit der Maßgabe als unzulässig verwor-fen, dass seine sofortige Beschwerde gegen den Beschluss des Amtsgerichts [X.] vom 14. September 2009 als unzulässig [X.] wird.

Der Gegenstandswert des Verfahrens der Rechtsbeschwerde wird auf 7.806

Gründe:

I.

Am 23.
März 2009 stellte die F.

GmbH (fortan: Schuldnerin), beraten durch einen insolvenzrechtlich erfahrenen Rechtsanwalt, Antrag auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens wegen Zahlungs-unfähigkeit mit dem Ziel, die Gesellschaft in Eigenverwaltung mit Hilfe eines Insolvenzplans zu sanieren. Noch am gleichen Tag ordnete das Insolvenzge-richt Sicherungsmaßnahmen an und bestellte den weiteren Beteiligten zu
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vorläufigen
Insolvenzverwalter. Dieser regte an, das Insolvenzverfahren wegen Zahlungsunfähigkeit und Überschuldung zu eröffnen
und für das fortführungs-fähige Unternehmen Eigenverwaltung
anzuordnen. Mit Beschluss vom 1.
Juni 2009 eröffnete das Insolvenzgericht das Insolvenzverfahren und ordnete -
wie von der Schuldnerin beantragt
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Eigenverwaltung an. Zum Sachwalter ernannte es den bisherigen vorläufigen Insolvenzverwalter. In der ersten Gläubigerver-sammlung beschlossen 40
anwesende Gläubiger mit einem Forderungsbetrag von 72.655.283,63

anwesende Gläubiger mit einem [X.] von 34.964.590,37

m-menmehrheit von 67,51 vom Hundert
sich im Wesentlichen aus den Forderun-gen der Kreditinstitute zusammensetzte.

Ein leitender Angestellter der Schuldnerin mit einer Forderung von 7.806

, der weitere Beteiligte zu
2, hat noch in der Gläubigerversammlung die Aufhebung dieses Beschlusses der Gläubigerversammlung beantragt. Zur [X.] hat er ausgeführt, der angefochtene Beschluss der Gläubigerver-sammlung widerspreche den gemeinsamen Interessen der Insolvenzgläubiger, weil es nach Aufhebung der Eigenverwaltung zur Zerschlagung der Schuldnerin kommen werde. Die Aufhebung der Eigenverwaltung würde bei Kunden und Vertragspartnern einen "Schock auslösen" und zu einem endgültigen Vertrau-ensverlust führen. Ebenso würde bei der gesamten Belegschaft ein nachhalti-ger [X.] eintreten. Auch trügen die leitenden Mitarbeiter die ein-geplante
Gehaltskürzung
nicht mit, wenn die Eigenverwaltung aufgehoben [X.].

Das Insolvenzgericht hat den Antrag als unbegründet abgelehnt. Die hiergegen eingelegte sofortige Beschwerde hat das Beschwerdegericht als un-begründet zurückgewiesen. Mit seiner Rechtsbeschwerde verfolgt der weitere 2
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Beteiligte zu
2 die Aufhebung des Beschlusses der Gläubigerversammlung [X.].

II.

Die Rechtsbeschwerde ist nicht statthaft (§
574 Abs.
1 Satz
1 Nr.
1 ZPO, §
7 [X.]). Die Statthaftigkeit der Rechtsbeschwerde setzt gemäß §
7 [X.]

voraus, dass bereits das Rechtsmittel der sofortigen Beschwerde gemäß §
6 Abs.
1 [X.]
eröffnet war ([X.], Beschluss vom 7.
Oktober 2004 -
IX
ZB 128/03, NZI
2005, 32; vom 25.
Juni 2009 -
IX
ZB 161/08, NZI
2009, 553
Rn.
5). Das ist
hier nicht der Fall. Gegen den
Beschluss der Gläubigerversammlung, nach §
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.] die Aufhebung der Eigenverwaltung zu beantragen, steht dem überstimmten Gläubiger weder ein Rechtsmittel zu, noch kann er die Aufhebung des Beschlusses gemäß §
78 Abs.
1 [X.] verlangen. Sein
entspre-chender Antrag war mithin unstatthaft; das Rechtsmittel der sofortigen Be-schwerde gegen den seinen Antrag als unbegründet zurückweisenden [X.] des Insolvenzgerichts war deswegen unzulässig. Die [X.] wird auch nicht dadurch eröffnet, dass das Beschwerdegericht nach §§
6, 78
Abs.
2 [X.] ein Beschwerderecht angenommen hat. Ein für den [X.] vom Gesetz nicht eröffneter Rechtsmittelzug kann auch durch eine Fehlentscheidung des Gerichts der ersten Beschwerde nicht eröffnet werden. Die Statthaftigkeit der Erstbeschwerde hat das Rechtsbeschwerdegericht von Amts wegen zu prüfen ([X.], Beschluss vom 25.
Juni 2009, aaO Rn.
5, 8).

1. In der Literatur ist allerdings streitig, ob die Entscheidung der [X.], nach §
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.] zu beantragen, die vom [X.] angeordnete Eigenverwaltung aufzuheben, gemäß §
78 Abs.
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[X.] auf Antrag eines überstimmten Gläubigers darauf überprüft werden kann, ob der Beschluss dem gemeinsamen Interesse der Insolvenzgläubiger wider-spricht.

a) Einerseits wird vertreten, aus §
270 Abs.
1 Satz
2 [X.] ergebe sich, dass § 78 [X.] auf § 272 [X.] einschränkungslos anwendbar sei, weil §
272 Abs.
1 [X.] die Anwendbarkeit nicht ausdrücklich ausschließe. Dabei gehe es nicht nur um den potentiellen Gläubigernachteil der Mehrkosten. Vielmehr [X.] die Gefahr eines Mehrheitsmissbrauchs, wenn einige Großgläubiger ge-meinschaftlich oder eine geschickt agierende Kleingläubigergruppe eine den Gesamtgläubigerinteressen entsprechende und sie fördernde Eigenverwaltung aus Eigennutz zu Fall bringen könnten (vgl. FK-[X.]/Foltis, 6.
Aufl., §
272 Rn.
10; HK-[X.]/[X.], 5.
Aufl., §
272 Rn.
3).

b) Eine zweite Meinung, der sich das Beschwerdegericht angeschlossen hat, räumt zwar ein, dass die Anwendung von §
78 [X.] nicht schlechthin aus-geschlossen sei, die Insolvenzgläubiger erlitten jedoch in der Regel durch die Aufhebung der Eigenverwaltung keinen Schaden ([X.], [X.], 13.
Aufl., §
272 Rn.
3).

c) Nach einer dritten Meinung steht
dem einzelnen Gläubiger gegen den Beschluss der Gläubigerversammlung, die Aufhebung der Eigenverwaltung zu beantragen, kein Recht zum Widerspruch nach §
78
[X.] zu. Das Interesse der Gläubiger, dass durch die Eigenverwaltung geringere Kosten für die Masse ent-stehen, sei kein durch §
78
[X.] geschütztes Interesse. Eine Verletzung des durch §
78 [X.] geschützten Gesamtinteresses
durch die Aufhebung der Ei-genverwaltung und die Anordnung der [X.] sei im Übrigen ausge-schlossen. In §
272 [X.] setze sich die Gläubigerautonomie mit ihrer freien 6
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Entscheidung über die Art der Verfahrensabwicklung durch, wie
sich auch darin zeige, dass die Gläubigerversammlung den Antrag, die Eigenverwaltung [X.], nach dem Gesetz nicht zu begründen brauche. Es käme sonst zu dem paradoxen Ergebnis, dass die Gläubigerversammlung ihren Antrag zwar nicht zu rechtfertigen
brauche,
das Gericht im Falle eines Antrages nach §
78 [X.] aber doch eine Abwägung vornehmen müsse ([X.] in Kübler/Prütting/Bork, [X.], 2007, §
272 Rn.
3, 3a; MünchKomm-[X.]/[X.]/[X.], 2.
Aufl., §
272 Rn.
9).

2. Die zuletzt dargestellte Ansicht ist richtig.

a) Der Übergang der Verfügungs-
und Verwaltungsbefugnis auf einen unabhängigen Insolvenzverwalter (§
80 [X.]) ist nach der Gesetzessystematik, aber auch nach den Vorstellungen des Gesetzgebers im Insolvenzverfahren der Regelfall (Begründung [X.], BT-Drucks. 12/2443, S.
222). Ob die Verwaltung der Masse durch den Insolvenzverwalter oder den Schuldner in Eigenverwal-tung erfolgt, ist allein vom Gläubigerwillen, nicht aber von dem angestrebten Verfahrensergebnis, von der beabsichtigten Form der
Masseverwertung (Zwangsverwertung oder Plan) oder von der subjektiven Würdigkeit des Schuldners abhängig. Die Vorschriften über die Eigenverwaltung enthalten nämlich einen deutlichen Vorrang der Gläubigerautonomie vor den Einfluss-möglichkeiten des Schuldners oder des Insolvenzgerichts (BT-Drucks. 12/2443, S.
100; Windel in [X.], [X.], 2011, S.
449, 469). Das Insolvenzgericht entscheidet im Eröffnungsbeschluss nur vor-läufig über den Antrag auf Anordnung der Eigenverwaltung (BT-Drucks. 12/2443, S.
223), ohne dass diese Entscheidung nach der Rechtsprechung des Senats mit der sofortigen Beschwerde angefochten werden könnte ([X.], [X.] vom 11.
Januar 2007 -
IX ZB 10/05,
NZI
2007, 240 Rn.
7 ff). Die end-9
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gültige Entscheidung darüber, ob dem Schuldner die Verwaltungs-
und Verfü-gungsbefugnis ausnahmsweise belassen werden soll, hat der Gesetzgeber der Gläubigerversammlung übertragen. Ein Schuldner kann die Anordnung der [X.] der Gläubiger nicht erzwingen. Die Anordnung setzt die -
nicht durch das Gericht ersetzbare
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Zustimmung des die Verfah-renseröffnung beantragenden Gläubigers voraus (§
270 Abs.
2 Nr.
2 [X.]). Das Insolvenzgericht muss die beantragte Eigenverwaltung anordnen, wenn die [X.] Gläubigerversammlung dies beschließt (§
271 Satz
1 [X.]). Beantragt die Gläubigerversammlung umgekehrt die Aufhebung der durch das Insolvenzge-richt angeordneten Eigenverwaltung, hat das Insolvenzgericht diesem Antrag ohne Sachprüfung zu entsprechen (§
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.]). Der Antrag der Gläubigerversammlung ist an keine gesetzlichen Voraussetzungen geknüpft und steht in ihrem freien Ermessen. Gegen die auf die Anträge der Gläubiger-versammlung ergehenden Beschlüsse des Insolvenzgerichts nach §
271 Satz
1 [X.] und §
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.] sieht die Insolvenzordnung kein Rechtsmittel
vor. Die Voraussetzungen für die Anordnung der Eigenverwaltung sind vom Insolvenzgericht nach dem Gesetz nur in zwei Fällen zu prüfen: Bei der Ent-scheidung über die Eröffnung des Verfahrens mit oder ohne Anordnung der Eigenverwaltung (§
270 Abs.
2 [X.]) sowie dann, wenn ein einzelner Gläubiger nachträglich geltend macht, es sei den Umständen nach nicht mehr zu erwar-ten, dass die Anordnung nicht zu einer Verzögerung des Verfahrens oder zu
sonstigen Nachteilen für die Gläubiger führen werde (§
272 Abs.
1 Nr.
2 [X.]; [X.], Beschluss vom 11.
Januar 2007 -
IX
ZB 10/05, NZI
2007, 240
Rn.
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bis 16; HmbKomm-[X.]/Fiebig, 3.
Aufl., §
272 Rn.
2; [X.] in Kübler/Prütting/Bork, [X.], 2007, §
272 Rn.
2;
MünchKomm-[X.]/[X.]/[X.], 2.
Aufl., §
272 Rn.
7, 8; [X.], [X.], 13.
Aufl., §
272 Rn.
1, 3
f).

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Sinn und Zweck dieser gesetzlichen Regelungen widerspräche es, wenn das Insolvenzgericht auf Antrag eines überstimmten Gläubigers im Rahmen des §
272 [X.] ermitteln und prüfen müsste (§
5 [X.]), ob der nicht zu [X.] Beschluss der Gläubigerversammlung, die Aufhebung der Eigenverwaltung zu beantragen, mit dem gemeinsamen Interesse der Insolvenzgläubiger im [X.] steht, §
78 Abs.
1 [X.] (vgl. [X.] aaO
Rn.
3
f). Die [X.] würde dadurch nachträglich gezwungen, ihre Entscheidung gegenüber dem Insolvenzgericht zu rechtfertigen, obwohl nach der Konzeption des [X.] sie und nicht das Insolvenzgericht letztverbindlich über die Anordnung der Eigenverwaltung zu entscheiden hat. Die beabsichtigte Stärkung der Gläubi-gerautonomie würde in ihr Gegenteil verkehrt, wenn §
78 Abs.
1 [X.] zur An-wendung käme.

b) Die hiergegen vorgebrachten Gegenargumente sind nicht stichhaltig. Dies gilt
zunächst für die geäußerte Befürchtung, dass durch die Aufhebung der
Eigenverwaltung die gemeinsamen Interessen der Insolvenzgläubiger beein-trächtigt würden, weil
in den Fortführungsfällen
daran, dass der Schuldner In-haber der Verwaltungs-
und Verfügungsmacht sei, regelmäßig das Vertrauen der Geschäftspartner geknüpft sei und dieses
mit dem Austausch der Verwal-tungs-
und Verfügungsbefugnis
erheblich Schaden nehmen könne
(vgl. FK-[X.]/Foltis, 6.
Aufl., §
272 Rn.
10). Das ist eine Frage der Zweckmäßigkeit, welche die Gläubigerversammlung bei ihrer autonomen Entscheidung berück-sichtigen kann. Die Notwendigkeit einer gerichtlichen Ermessensüberprüfung folgt daraus nicht.

Entsprechendes gilt auch für den geltend gemachten Kostennachteil. Da die Eigenverwaltung grundsätzlich kostengünstiger ist als die [X.], könnte die Gläubigerversammlung anderenfalls die Aufhebung der angeordne-11
12
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ten Eigenverwaltung nur bei festgestellten Nachteilen für die Masse beantra-gen, die den Kostenvorteil zumindest kompensieren. Für den Gesetzgeber war ein Motiv für die Einführung der Eigenverwaltung, dass dieses Verfahren insge-samt weniger Aufwand und Kosten verursache (Begründung [X.], BT-Drucks. 12/2443, S.
223; vgl. Windel,
aaO S.
469). Er hat dies aber weder zur [X.] der Eigenverwaltung gemacht, noch stehen nach §
272 Abs.
1 Nr.
2 [X.] die höheren Kosten einer Aufhebung der Eigenverwaltung auf Antrag eines einzelnen Gläubigers entgegen. Die Vermeidung eines Kosten-nachteils ist deswegen kein geschütztes Interesse, was die Aufrechterhaltung der Eigenverwaltung gegen den erklärten Willen der Gläubigerversammlung rechtfertigen kann
(MünchKomm-[X.]/[X.]/[X.], 2.
Aufl., §
272 Rn.
9; vgl. [X.] in Kübler/Prütting/Bork, [X.], 2007, §
272 Rn.
3a).

c) Bei der Aufhebung der gerichtlich angeordneten Eigenverwaltung geht es darum, wer das wirtschaftlich angeschlagene Unternehmen saniert oder ab-wickelt, der Schuldner oder der vom Insolvenzgericht eingesetzte Insolvenz-verwalter (vgl. [X.], [X.], 13.
Aufl., §
270 Rn.
6; [X.], Z[X.]
2002, 745, 751
ff). Diese Entscheidung ähnelt der Entscheidung über die Auswahl des [X.], die letztendlich ebenfalls allein die Gläubigerversammlung trifft (vgl. §
57 [X.]). Die von ihr getroffene Auswahlentscheidung ist nicht an-fechtbar und kann auch nicht im Verfahren nach §
78 [X.]
aufgehoben werden, weil §
57 Sätze 3 und 4 [X.]
insoweit eine abschließende Sonderregelung ent-halten ([X.], Beschluss vom 17.
Juli 2003 -
IX
ZB 530/02, NZI
2003, 607
f; vom 7.
Oktober 2004 -
IX
ZB 128/03, NZI
2005, 32
f). Nichts Anderes kann ange-sichts der gleichen Interessenlage für §
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.]
gelten.

Auch das geplante Gesetz zur weiteren Erleichterung der Sanierung von Unternehmen (ESUG) ändert daran nichts. Zwar will es die Eigenverwaltung 14
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erleichtern, doch bleibt auch nach dem Regierungsentwurf immer noch die Gläubigerversammlung das letztentscheidende Organ. Die vorgeschlagene Neufassung des §
272 Abs.
1 Nr.
1 [X.] will nur den Einfluss
der Großgläubi-ger beschränken, weil
es für die Bestimmung der Gläubigermehrheit

wie bei §
57 Satz
2 [X.] schon heute

nicht mehr allein auf die Summenmehrheit, sondern zusätzlich auf die (Kopf-)
Mehrheit der abstimmenden Gläubiger an-kommen soll
([X.],
BT-Drucks. 17/5712 S.
19, 42). An der bisher fehlenden Überprüfbarkeit des Entscheidungsermessens der Gläubigerversammlung [X.] sich nichts.

Kayser
Raebel
[X.]

[X.]
Möhring

Vorinstanzen:
AG [X.], Entscheidung vom 14.09.2009 -
103 IN 44/09 -

LG [X.], Entscheidung vom 12.03.2010 -
3 T 477/09 -