Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 15.03.2006, Az. IV ZR 182/05

[X.] BESCHLUSS IV ZR 182/05 vom 15. März 2006 in dem Rechtsstreit - 2 -

[X.] hat durch den [X.] und [X.], [X.], [X.] und [X.] am 15. März 2006 beschlossen: Auf die Beschwerde des [X.] wird die Revision gegen das Urteil des 10. Zivilsenats des [X.] vom 8. Juli 2005 zugelassen. Das vorbezeichnete Urteil wird gemäß § 544 Abs. 7 ZPO aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittelverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Streitwert: 36.959,65 •

Gründe: 1 I. 1. Der Kläger begehrt von der Beklagten Leistungen aus einer Berufsunfähigkeitszusatzversicherung. Er ist der Auffassung, wegen ver-- 3 -

schiedener gesundheitlicher Beeinträchtigungen liege bei ihm eine be-dingungsgemäße Berufsunfähigkeit von mindestens 50% vor.
a) Das [X.] hat dazu durch Einholung mehrerer schriftli-cher Sachverständigengutachten Beweis erhoben. Schriftliche Gutachten haben der Orthopäde Prof. Dr. S. , der Neurologe Prof. Dr. K.

(unter Einschluss eines neurophysiologischen Zusatzgutachtens) sowie der Neurochirurg Prof. Dr. E.

erstattet. Sämtliche Gutachten kamen zu dem Ergebnis, beim Kläger liege [X.] Berufs-unfähigkeit nicht vor. Bei dieser Beurteilung blieben die [X.] auch in vom [X.] auf entsprechende Einwände des [X.] eingeholten ergänzenden schriftlichen Stellungnahmen. Der Kläger [X.], die Sachverständigen zu laden, damit sie in der mündlichen Verhandlung von ihm befragt werden könnten. Ferner lehnte er den Sachverständigen Prof. Dr. S.

wegen Besorgnis der Befangenheit ab, blieb damit jedoch erfolglos. Auf seine Anregung hin wurde vom [X.] ergänzend ein berufs- bzw. arbeitsmedizinisches Gutachten des [X.]eingeholt, das ebenfalls zu einer sicher unter 50% lie-genden Berufsunfähigkeit gelangte. Das [X.] wies die Klage dar-aufhin als unbegründet ab, ohne die Sachverständigen in der mündlichen Verhandlung persönlich anzuhören. Der Kläger habe nicht bewiesen, dass er in dem von ihm ausgeübten Beruf zu mindestens 50% berufsun-fähig sei. 2 b) Gegen dieses Urteil legte der Kläger Berufung ein und bean-standete insbesondere, das [X.] habe entgegen seinen Anträgen die Sachverständigen nicht zur mündlichen Verhandlung geladen, so dass er sie zu ihrem Gutachten nicht habe befragen können. Nach [X.] - 4 -

weisaufnahme durch Anhörung des arbeitsmedizinischen [X.] [X.] hat das Berufungsgericht das Rechtsmittel zurückge-wiesen, da der Eintritt [X.]r Berufsunfähigkeit nicht [X.] sei. Dies habe auch der Sachverständige Dr. K.

in seinem schriftlichen Gutachten sowie in seiner Anhörung vor dem Senat in Übereinstimmung mit den anderen Gutachten bestätigt. Konkrete [X.], die Anlass geben könnten, an der Richtigkeit der anderen Gutachten zu zweifeln, sei nicht vorhanden.
2. Mit seiner Beschwerde beanstandet der Kläger unter anderem die unterbliebene Anhörung der Sachverständigen Prof. Dr. S. , Prof. [X.] sowie Prof. Dr. E. und rügt insoweit die [X.] seines Grundrechts auf Gewährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG). Mit den Anträgen auf Anhörung der Sachverständigen habe er jeweils konkrete Fragen an diese verbunden. Zwar habe das [X.], statt diesen Anträgen nachzugehen, ein berufs- und arbeitsmedizi-nisches Gutachten von [X.]

eingeholt. Damit habe sich jedoch allenfalls sein Antrag auf Vernehmung von Prof. [X.] erledigt, weil das arbeitsmedizinische Gutachten dem Gericht die Kenntnisse vermitteln sollte, die Prof. Dr. K.

nicht hatte. Für alle anderen Anhörungsanträge gelte dies nicht. Da der Kläger in der Berufungsin-stanz das Übergehen seiner Anhörungsanträge gerügt und diese alle-samt wiederholt habe, hätte das Berufungsgericht ihnen auch nachgehen müssen. [X.] sei insbesondere der Antrag auf Anhö-rung des orthopädischen Gutachters Prof. Dr. S. gewesen. 4 - 5 -

[X.] Die zulässige Beschwerde gegen die Nichtzulassung der Revi-sion ist begründet. Mit Erfolg macht die Nichtzulassungsbeschwerde gel-tend, dass das Berufungsgericht verfahrensfehlerhaft von einer mündli-chen Anhörung von Sachverständigen abgesehen hat. Es hat damit den Anspruch des [X.] auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) ver-letzt. 5 1. Nach der Rechtsprechung des [X.] kommt es für die Frage, ob die Ladung eines Sachverständigen zur mündlichen Erläu-terung des von ihm erstatteten Gutachtens geboten ist, nicht darauf an, ob das Gericht noch [X.] sieht oder ob gar zu erwarten ist, dass der Gutachter seine Auffassung ändert. Die [X.]en haben zur Gewährleistung des rechtlichen Gehörs nach §§ 397, 402 ZPO einen [X.] darauf, dass sie dem Sachverständigen die Fragen, die sie zur Aufklärung der Sache für erforderlich halten, in mündlichen Anhörung stellen können. Dieses Antragsrecht der [X.]en besteht unabhängig von § 411 Abs. 3 ZPO (vgl. [X.], Beschluss vom 10. Mai 2005 - [X.]/04 - [X.], 1555 unter 2 a m.w.N.; [X.]Z 6, 398, 400 f.; 24, 9, 14 und ständig). Hat das [X.] einem rechtzeitig gestellten Antrag auf Ladung eines Sachverständigen zur mündlichen Erläuterung nicht entsprochen, so muss das Berufungsgericht dem im zweiten Rechtszug wiederholten Antrag stattgeben ([X.], Urteil vom 24 Oktober 1995 - [X.] - [X.], 211 f.). Dabei kann von der [X.], die einen [X.] auf Ladung des Sachverständigen stellt, nicht verlangt werden, dass sie die Fragen, die sie an den Sachverständigen zu richten beabsichtigt, im Voraus konkret formuliert. Es genügt, wenn sie allgemein angibt, in welcher Richtung sie durch ihre Fragen eine weitere Aufklärung herbei-zuführen wünscht ([X.]Z 24, 9, 14). 6 - 6 -

2. Danach begegnet es schon in Bezug auf den orthopädischen Sachverständigen Prof. Dr. S.

durchgreifenden rechtlichen Beden-ken, dass das Berufungsgericht von dessen persönlicher Anhörung in der mündlichen Verhandlung abgesehen hat. 7 Der Kläger hatte im ersten Rechtszug rechtzeitig die Ladung des Sachverständigen zur Erläuterung seines Gutachtens vom [X.] 1999 beantragt; dieser Antrag war auch nach Eingang der ergänzen-den Stellungnahme dieses Sachverständigen vom 21. Februar 2000 nicht schon dadurch erledigt, dass der Kläger diesen Sachverständigen in der Zwischenzeit wegen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt hatte. Da [X.] schon das [X.] den Sachverständigen hätte laden müssen, das Verfahren in erster Instanz mithin fehlerhaft war, war das Berufungsgericht an die Feststellungen im erstinstanzlichen Urteil nicht gebunden und hätte seinerseits den Sachverständigen laden müssen. Gemäß § 529 Abs. 1 Nr. 1 Halbs. 2 ZPO hätte es die aufgrund des Gutachtens getroffenen Feststellungen seiner Entscheidung nicht zu Grunde legen dürfen. Der Auffassung der Beschwerdeerwiderung, nach - wenn auch erfolgloser - Ablehnung des Sachverständigen Prof. Dr. S. durch den Kläger habe das Berufungsgericht nicht mehr davon ausgehen müssen, dass er die ihm obliegende Beweisführung weiterhin auf ein Gutachten dieses Sachverständigen habe stützen wollen, kann nicht gefolgt werden. Zwar kann in einem bestimmten Prozessverhalten einer [X.] nach den Umständen des Falles auch eine stillschweigende Erklärung gesehen werden, sich - nunmehr - in Bezug auf ein Sachverständigengutachten mit einer schriftlichen Erläuterung zufrieden geben zu wollen (vgl. [X.], Urteil vom 24. Oktober 1995 aaO). Im vorliegenden Fall hatte der Kläger jedoch im [X.] 8 - 7 -

hatte der Kläger jedoch im [X.] nicht nur die [X.] Anhörung des Sachverständigen im ersten Rechtszug gerügt, sondern seine dahingehenden Anträge ausdrücklich wiederholt. Da das Gutach-ten wegen der erfolglos gebliebenen Ablehnung des Sachverständigen auch Grundlage für die Beurteilung der Berufsunfähigkeit des [X.] geblieben war, musste diesem um so mehr daran gelegen sein, das für ihn ungünstige Ergebnis des Gutachtens durch eine Anhörung des Sach-verständigen in der mündlichen Verhandlung zu erschüttern.
3. Da nicht ausgeschlossen werden kann, dass das Berufungsge-richt bei der gebotenen Klärung zu einer anderen Beurteilung des Falles gekommen wäre, war das Urteil aufzuheben und die Sache an das [X.] zurückzuverweisen. Dieses wird bei der neuen Verhandlung und Entscheidung unter Berücksichtigung der Ausführungen des [X.]

verständigen Prof. Dr. S. erwägen müssen, ob ergänzend auch eine persönliche Anhörung der Sachverständigen Prof. [X.] und Prof. Dr. E. geboten ist.
Terno [X.] [X.]

Felsch [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 09.03.2004 - 11 O 428/97 - [X.], Entscheidung vom 08.07.2005 - 10 U 440/04 -