Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 08.05.2014, Az. 1 StR 722/13

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL
1
StR
722/13

vom
8. Mai
2014
in der Strafsache
gegen

wegen
unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht

geringer Menge u.a.

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Der 1.
Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 8. Mai 2014, an der teilgenommen haben:
[X.] am [X.]
Dr. Raum,

[X.] am [X.]
Dr. Wahl,
[X.],
Prof. Dr. Jäger
und [X.]in am [X.]
Cirener,

Oberstaatsanwalt beim [X.]

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in der Verhandlung -,
Oberstaatsanwältin beim [X.]
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bei der Verkündung -

als Vertreter der [X.],

Rechtsanwalt

als Vertreter für
Rechtsanwalt

als Verteidiger,

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle,

für Recht erkannt:

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Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das Urteil des [X.] vom 7. August 2013 mit den Fest-stellungen aufgehoben, soweit der Angeklagte freigespro-chen worden ist.

Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu erneuter [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landge-richts zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen Tateinheit mit unerlaubtem Aufenthalt in Tateinheit mit unerlaubtem Aufenthalt ohne Pass in Tateinheit mit Urkundenfälschung

sowie wegen vorsätzlichen einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und drei Monaten verurteilt. Von dem weiteren Vorwurf des unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge unter Mitführen eines Springmessers gemäß § 30a Abs.
2 Nr. 2 BtMG hat es ihn aus tatsächlichen Gründen freigesprochen. Hier-gegen wendet sich die wirksam auf den Freispruch beschränkte Revision der Staatsanwaltschaft, die die Verletzung sachlichen Rechts beanstandet.
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Das Rechtsmittel hat Erfolg.

I.
1. Dem Angeklagten ist mit der Anklage vorgeworfen worden, sich am 23. Juli 2011 gegen 14.00
Uhr gemeinsam mit dem gesondert Verfolgten D.

in eine [X.] Parkanlage begeben zu haben, um sich dort in den Besitz von Kokain-
und Heroingemisch zu bringen. Die Betäubungsmittel seien zuvor von beiden gemeinschaftlich erworben und von den Vorbesitzern in der [X.] vergraben worden. Der Angeklagte habe um das Versteck gewusst und ein funktionsfähiges Springmesser mit einer Klingenlänge von sieben Zentime-tern mit sich geführt. Es habe
sich um 51,8 Gramm Heroingemisch mit einem Wirkstoffgehalt von 1,7 Gramm [X.] und 303,2 Gramm Kokain-gemisch mit einem Wirkstoffgehalt von 9 Gramm [X.] gehan-delt.

2. Das [X.] hat zur Begründung des Freispruchs ausgeführt, dass es den Angeklagten der Tat nicht mit der erforderlichen Sicherheit für überführt erachte. Hierzu stellt es die erhobenen Zeugenaussagen dar. So ha-be der gesondert Verfolgte D.

bekundet, der Angeklagte habe mit dem ver-grabenen Päckchen nichts zu tun. Der Angeklagte
habe gesagt, er müsse uri-nieren und sei ihm -
dem Zeugen -
bei der Suche
nach den vergrabenen Be-täubungsmitteln
gefolgt. Sofern er, der Zeuge, früher etwas anderes gesagt habe, nämlich dass das gesamte Kokain dem Angeklagten gehört habe, sei dies gelogen gewesen. Sodann werden noch die Angaben von zwei [X.] mitgeteilt, die den Angeklagten und D.

in der Parkanlage beobachtet haben. Danach habe einer gegraben, während der andere daneben gestanden und geschaut habe, zuvor
hätten beide mit den Füßen am Boden gescharrt. 2
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, dennoch sei der Nachweis der Tat nicht zu führen.

II.

Das Urteil hält der sachlich-rechtlichen Überprüfung nicht stand.

Es unterliegt der Aufhebung, weil es an einem durchgreifenden Darstel-lungsmangel leidet. Wird der Angeklagte aus tatsächlichen Gründen freige-sprochen, so müssen nach Mitteilung des Anklagevorwurfs im Urteil zunächst diejenigen Tatsachen festgestellt werden, die das Tatgericht für erwiesen er-achtet. Erst auf dieser Grundlage ist in der Beweiswürdigung darzulegen, aus welchen Gründen die zur Verurteilung notwendigen Feststellungen nicht getrof-fen werden konnten ([X.], Urteil vom
21. Oktober 2003

1 StR 544/02, [X.]R StPO §
267 Abs.
5 Freispruch 13 mwN; Urteil vom 17. März 2009

1 [X.], [X.], 512, 513; Urteil vom 3. März 2010

2 [X.], [X.], 182). Nur hierdurch wird das Revisionsgericht in die Lage versetzt, nachprüfen zu können, ob der Freispruch auf rechtlich bedenkenfreien Erwä-gungen beruht ([X.], Urteil vom 5.
Februar 2013

1 StR 405/12, NJW 2013, 1106; vom 27.
Oktober 2011

5 [X.]; vom 17. Mai 1990 -
4 [X.], [X.]R StPO § 267 Abs.
5 Freispruch 4; vom 26. September 1989

1 [X.], [X.]R StPO § 267 Abs. 5 Freispruch 2). Diesen Anforderungen wird das Urteil nicht gerecht.

Denn das [X.] stellt nicht dar, von welchem Geschehensablauf es sich aufgrund einer würdigenden Gesamtschau des dargestellten [X.] überzeugt hat. Dass die Beweisaufnahme hierzu Erkenntnisse erbracht 5
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hat, belegen die sich auf eine Darstellung der Zeugenaussagen [X.].
Indem es das [X.] unterlässt, diese Erkenntnisse dahingehend zu würdigen, was sich in der Parkanlage zugetragen hat und wie sich der [X.] dort verhalten hat, ist dem Revisionsgericht keine Nachprüfung mög-lich, ob es in rechtlich nicht zu beanstandender Weise zum Freispruch gelangt ist. Denn das genaue, über die Angaben im mitgeteilten [X.] hinausge-hend präzisierte Verhalten des Angeklagten vor Ort wäre ein gewichtiges Be-weisanzeichen für die Frage einer Tatbeteiligung.
Dass eine würdigende Auseinandersetzung mit den diesbezüglichen An-gaben
des D.

erforderlich gewesen wäre, wird durch das unaufgelöste Spannungsverhältnis zwischen dessen Angaben und den für glaubhaft erachte-ten Angaben der Polizeibeamten belegt. Auf dieser Grundlage hat das Landge-

sind. Dies lässt sich zum einen schon schwerlich mit der an anderer Stelle des Urteils gemachten Wertung, die Angaben des D.

seien glaubhaft, vereinba-ren; zum anderen hätte es aber Anlass sein müssen, sich eine Überzeugung vom genauen Geschehensablauf im Park zu verschaffen, anstatt die Zeugen-aussagen unaufgelöst nebeneinander stehen zu lassen. Bei dieser Würdigung 8
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wäre auch der Wechsel des Einlassungsverhaltens des D.

zu bewerten ge-wesen, der nach den Feststellungen ursprünglich den wegen [X.] verurteilten Angeklagten als Verantwortlichen für das Kokain benannt hat.
Raum Wahl [X.]

Jäger Cirener