Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.04.2010, Az. V ZR 175/09

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.]/09 Verkündet am: 16. April 2010 [X.] Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: [X.] § 307 Abs. 1 Satz 1 Bm BauGB § 11 Abs. 2 a) Im Rahmen eines Einheimischenmodells vereinbarte Nutzungs- und [X.] begründen keine Primärverpflichtungen, sondern Obliegenheiten des Grundstückskäufers. b) Bei einer Kaufpreisverbilligung von 50 % kann eine zwanzigjährige Verpflichtung des Käufers, das Grundstück selbst zu nutzen, noch angemessen sein. c) Eine bei früherer Aufgabe der Selbstnutzung zu leistende [X.] ist unangemessen, wenn sie über die Rückforderung der gewährten Subvention und die Abschöpfung sonstiger mit dieser zusammenhängender Vorteile hinausgeht. [X.], Urteil vom 16. April 2010 - [X.]/09 - [X.] in [X.] LG [X.] - 2 - Der V. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 16. April 2010 durch [X.] Dr. [X.], den Rich-ter Dr. [X.], die Richterin [X.] und [X.] Czub und [X.] für Recht erkannt: Auf die Revision der [X.] wird das Urteil des [X.] in [X.] des [X.] vom 27. August 2009 unter Zurückweisung des Rechtsmittels im Übri-gen im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als der Klage in ei-nem Umfang stattgegeben worden ist, der über die Feststellung hinausgeht, dass eine Verpflichtung zu einer [X.] von mehr als 264 [X.]/qm nichtig ist. Im Umfang der Aufhebung wird das Urteil der 8. Zivilkammer des Landgerichts [X.] vom 26. Juni 2007 auf die Berufung der [X.] abgeändert. Es wird festgestellt, dass der notarielle Kaufvertrag zwischen den Parteien über das in [X.], A.

Straße 9 gelegene und im Grundbuch von [X.] Band 88 Blatt 3608 eingetragene parzellierte Grundstück Flur 8 Nr. 509 insoweit unwirksam ist, als § 7 Ziffer 9 einen höheren [X.]sbetrag als 264 [X.]/qm bestimmt. Die weitergehende Berufung bleibt zurückgewiesen. Die [X.] Klage wird abgewiesen. Die Kosten des Rechtsstreits tragen die Kläger zu 2/3 und die [X.] zu 1/3. Von Rechts wegen - 3 - Tatbestand:Mit notariellem Vertrag vom 10. August 1995 kauften die Kläger im Rah-men eines Einheimischenmodells ein 307 qm großes unbebautes Grundstück von der beklagten [X.]. Der Kaufpreis von 81.662 [X.] (266 [X.]/qm) lag etwa 50 % unter dem damaligen Bodenwert (530 [X.]/qm). 1 In dem Vertrag, dessen Bedingungen allen Verkäufen der [X.] in dem Baugebiet zugrunde liegen, verpflichteten sich die Kläger, ein Haus auf dem Grundstück zu errichten. Ferner verpflichteten sie sich, das [X.] zwanzig Jahre ab Bezugsfertigkeit selbst zu bewohnen und das [X.] vor [X.]auf von zwanzig Jahren seit Vertragsabschluss nicht ohne Zu-stimmung der [X.] zu veräußern. 2 Bei einem früheren Auszug oder einer Veräußerung ohne Zustimmung der [X.] sieht der Vertrag —als Ausgleich für den günstigen Erwerb des [X.] eine —[X.]fi von 400 [X.]/qm vor. Diesen Betrag kann die Beklagte wahlweise an Stelle einer näher geregelten Rückübertragung des Grundstücks verlangen. 3 Die Kläger errichteten ein Wohnhaus und bezogen dieses im Juli 1996. Im Oktober 2006 baten sie die Beklagte vergeblich um Zustimmung zu einer Fremdvermietung des Hauses. Diese kündigte an, bei einer Vermietung die vereinbarte Zuzahlung geltend zu machen. 4 Die Kläger möchten festgestellt wissen, dass die Vertragsklauseln über die zwanzigjährige [X.] in Verbindung mit der [X.] nach Wahl der [X.] entstehenden Zuzahlungs- oder Rückübertra-gungsverpflichtung nichtig sind. 5 - 4 - Die Klage ist in den Tatsacheninstanzen erfolgreich gewesen. Mit der von dem [X.] zugelassenen Revision, deren Zurückweisung die Kläger beantragen, verfolgt die Beklagte ihren Klageabweisungsantrag weiter. 6 Entscheidungsgründe: [X.] Das Berufungsgericht hält die beanstandeten Klauseln nach § 11 Abs. 2 Satz 1 BauGB und nach § 307 Abs. 1 Satz 1 [X.] für unwirksam. Die Verpflich-tung, das eigene Wohnhaus mindestens zwanzig Jahre selbst zu bewohnen, stelle im Lichte der Wirkung der Grundrechte der Menschenwürde, der Freiheit des Einzelnen und der freien Wohnsitzbestimmung eine unangemessene Ver-tragsbestimmung dar. Einer Primärverpflichtung, einen Umzug zu unterlassen, müsse die Zivilrechtsordnung die Anerkennung verweigern. Die Unangemes-senheit der Klausel folge darüber hinaus aus der Dauer der Selbstnutzungsver-pflichtung, dem Fehlen einer Härteklausel und aus dem als Sanktion vereinbar-ten, über die Abschöpfung der gewährten Förderung hinausgehenden [X.] von 400 [X.]/qm. Die beanstandeten Klauseln seien nichtig; ihre Anpassung komme wegen des Verbots geltungserhaltender Reduktion unan-gemessener Geschäftsbedingungen nicht in Betracht. 7 I[X.] Diese Ausführungen halten revisionsrechtlicher Nachprüfung in wesentli-chen Punkten nicht stand. 8 1. Nicht zu beanstanden ist allerdings, dass das Berufungsgericht die streitgegenständlichen Klauseln als Allgemeine Geschäftsbedingungen im [X.] - 5 - ne von § 305 Abs. 1 Satz 1 [X.] ansieht und deren Wirksamkeit anhand von § 11 BauGB und von § 307 Abs. 1 Satz 1 [X.] prüft, der inhaltlich dem nach Art. 229 § 5 Satz 1 EG[X.] hier anzuwendenden § 9 Abs. 1 [X.] entspricht. Der [X.] hat bislang offen gelassen, ob Klauseln eines nach [X.]auf der Frist zur Umsetzung der EG-Richtlinie über missbräuchliche Klauseln in [X.] ([X.]. [X.] vom 21. April 1993, [X.] ff.) am 31. Dezember 1994 geschlossenen privatrechtlichen städtebaulichen Vertrages allein an den Vorgaben des § 11 Abs. 2 Satz 1 BauGB zu messen oder auch einer [X.] nach den §§ 307 ff. [X.] zu unterziehen ist (vgl. [X.], [X.] 153, 93, 100 f.; Urt. v. 13. Oktober 2006, [X.], NJW-RR 2007, 962). Die Frage bedarf auch hier keiner Entscheidung, weil die beanstandete Regelung über die Selbstnutzung des Hauses und die daran anknüpfende [X.]s- oder Rückübertragungsverpflichtung nach beiden Maßstäben nur teilweise un-angemessen und auch nur insoweit unwirksam ist. 2. Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts handelt es sich bei der Klausel, nach der die Kläger verpflichtet sind, das von ihnen errichtete Haus zwanzig Jahre selbst zu bewohnen, nicht um eine unangemessene Vertragsbe-stimmung. 10 a) Das Berufungsgericht verfehlt bereits den rechtlichen Gehalt dieser Klausel, wenn es annimmt, sie begründe eine zwangsweise durchsetzbare Pri-märverpflichtung der Kläger, einen Auszug aus ihrem Haus zu unterlassen. Vor der Prüfung, ob eine Regelung angemessen ist, muss zunächst ihr Inhalt - ggf. im Wege der Auslegung - ermittelt werden (vgl. [X.], Urt. v. 23. Juni 2004, [X.], NJW 2004, 2589, 2590). Allgemeine Geschäftsbedingungen sind dabei nach ihrem objektiven Inhalt und typischen Sinn so auszulegen, wie sie von verständigen und redlichen Vertragspartnern unter Abwägung der Interes-sen der beteiligten [X.] verstanden werden (vgl. [X.], Urt. v. 29. Mai 2009, 11 - 6 - [X.], NJW-RR 2010, 63, 64). Unter Berücksichtigung der Rechtsnatur des Vertrages und der bei einem Verstoß gegen die Verpflichtung eintretenden Rechtsfolgen hätte sich dem Berufungsgericht dabei aufdrängen müssen, dass die [X.] eine der Bedingungen für die Gewährung der in der Kaufpreisverbilligung liegenden Subvention beschreibt und deshalb keine Primärverpflichtung, sondern lediglich eine Obliegenheit der Käufer begründet. Die Veräußerung des Grundstücks an die Kläger erfolgte im Rahmen ei-nes städtebaulichen Vertrages gemäß § 11 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 Halbsatz 5 BauGB in Form eines sogenannten Einheimischenmodells. Hierdurch soll in Gemeinden, die eine starke Nachfrage nach [X.] durch auswärtige [X.] verzeichnen, Einheimischen der Erwerb von Bauflächen zu bezahlbaren, in der Regel deutlich unter dem Verkehrswert liegenden Preisen ermöglicht werden (vgl. [X.], [X.] 153, 93, 96; [X.], [X.], 321, 322; [X.], [X.], 376). Eine Veräußerung unter dem Verkehrswert ist den [X.] wegen des Gebots der sparsamen Verwendung öffentlicher Mittel nur gestattet, wenn dies der Erfüllung öffentlicher Aufgaben dient und die zweck-entsprechende Mittelverwendung sichergestellt wird. Gemeinden, die zur För-derung des Wohnbaus von Einheimischen Grundstücke verbilligt verkaufen, sind daher nicht nur berechtigt, sondern verpflichtet, für eine vertragliche Absi-cherung des - den verbilligten Grundstücksverkauf rechtfertigenden - Ziels der Einheimischenförderung Sorge zu tragen. Sie müssen insbesondere sicherstel-len, dass die bevorzugten Käufer die auf den Grundstücken zu errichtenden Eigenheime für einen bestimmten Zeitraum selbst nutzen und nicht auf Kosten der Allgemeinheit Gewinne erzielen, indem sie das verbilligte [X.] alsbald zum Verkehrswert weiterveräußern oder den Grundbesitz an Dritte vermieten. Vertragliche Regelungen, die entsprechende Bindungen begründen, schaffen mithin erst die (öffentlich-)rechtlichen Voraussetzungen für die Vergabe preis-günstigen [X.]s; sie müssen daher von den Zivilgerichten vor diesem Hin-12 - 7 - tergrund interpretiert und auf ihre Angemessenheit überprüft werden (vgl. [X.], [X.] 153, 93, 96 u. 103 f.; Urt. v. 13. Oktober 2006, [X.], NJW-RR 2007, 962, 963; [X.], [X.], 321, 332; [X.], [X.], 376, 377). b) Unter Berücksichtigung des von der [X.] verfolgten [X.] Ziels und der Höhe der gewährten Subvention ist hier eine Bindung von 20 Jahren, während derer die Kläger das Haus selbst nutzen müssen und das Grundstück nur mit Zustimmung der [X.] veräußern dürfen, um einen Widerruf der Subvention durch Kaufpreisnachforderung oder Rückübertra-gungsverlangen zu vermeiden, eine noch angemessene Vertragsgestaltung. 13 [X.]) Beschränkungen, die die öffentliche Hand dem Subventionsempfän-ger auferlegt, halten der Inhaltskontrolle am Maßstab des § 307 Abs. 1 Satz 1 [X.] stand und entsprechen dem Gebot angemessener Vertragsgestaltung im Sinne des § 11 Abs. 2 Satz 1 BauGB, wenn sie geeignet und erforderlich sind, um das Erreichen der mit dem Einheimischenmodell zulässigerweise verfolgten Zwecke im Bereich der Wohnungsbau-, Siedlungs- oder Familienpolitik für ei-nen angemessenen Zeitraum sicherzustellen (vgl. [X.], Urt. v. 21. Juli 2006, [X.], [X.], 2046, 2047). Hierzu zählen nicht nur Verfügungs-, son-dern auch Nutzungsbeschränkungen, insbesondere die Verpflichtung des [X.], das verbilligt überlassene Grundstück selbst zu nutzen (vgl. [X.], [X.] 153, 93, 104). Die Zwecke der Subvention, insbesondere jungen einheimischen Familien in [X.] zu einem Eigenheim zu verhelfen und keine einseitigen Eigentümer- und Nutzer-strukturen in der Gemeinde entstehen zu lassen, werden nicht nur bei einem Weiterverkauf des Grundstücks vor [X.]auf bestimmter Fristen verfehlt, sondern auch dann, wenn die Begünstigten das Eigenheim nicht mehr selbst nutzen, sondern es an Dritte vermieten oder leerstehen lassen. Das Grundstück wird 14 - 8 - dann nicht mehr von dem Erwerber genutzt, den die Gemeinde nach bestimm-ten Kriterien (z.B. nach Einkommen, Alter oder Kinderzahl) ausgewählt hat und für einen längeren Zeitraum anzusiedeln beabsichtigte. Grundrechte des Subventionsempfängers, insbesondere sein Recht auf Freizügigkeit (Art. 11 GG), werden durch eine [X.] nicht beeinträchtigt. Es steht ihm selbstverständlich frei, jederzeit fortzuziehen. Dass er in diesem Fall die unter der Bedingung der Selbstnutzung erhaltene Subven-tion zurückgewähren muss, ist Folge seiner Entscheidung, an dem Einheimi-schenmodell teilzunehmen, statt ein Grundstück - teurer - auf dem freien Markt zu erwerben (vgl. [X.], Urt. v. 4. Mai 2007, [X.], [X.] 2007, 30, 33 für den Erwerb landwirtschaftlicher Flächen nach dem [X.]). 15 bb) Die Beschränkungen, denen der Käufer unterliegt, müssen allerdings zeitlich begrenzt sein. Hinsichtlich der für ein Einheimischenmodell typischen Nutzungs- und Verfügungsbeschränkungen hat der [X.] [X.] von bis zu 15 Jahren für unbedenklich gehalten ([X.] 153, 93, 105), ohne damit eine Höchstgrenze festzulegen. Da die Bindung des Käufers der Preis für den verbilligten Erwerb des Grundstücks ist, steigt die zulässige Bindungsdauer mit dem Umfang der Verbilligung, so dass im Einzelfall auch eine Frist von mehr als 20 Jahren angemessen sein kann (vgl. [X.], Urt. v. 30. September 2005, [X.], [X.], 300, 302). 16 Die hier gegebene Verbilligung liegt mit 50 % deutlich über der bei [X.] üblichen Reduzierung des Kaufpreises um bis zu 30 % gegenüber dem Verkehrswert (vgl. [X.], a.a.O, sowie den Sachverhalt zu Urt. v. 13. Oktober 2006, [X.], NJW-RR 2007, 962: zehn Jahre Bindung bei 14% Preisnachlass). Dies rechtfertigt es, die Bindungsfrist von 20 Jahren ab Bezugsfertigkeit des Wohnhauses als noch angemessen anzusehen. Dem steht 17 - 9 - die Erwägung des Berufungsgerichts, niemand könne sicher sein, dass [X.] und private Beziehungen einen solchen Zeitraum überdauerten, nicht ent-gegen. Die Bindungsdauer von 20 Jahren hindert die Kläger, wie dargelegt, nicht, früher aus dem Haus auszuziehen (oder das Grundstück zu einem frühe-ren Zeitpunkt zu verkaufen). Sie bestimmt lediglich den Zeitraum, in dem die aus öffentlichen Mitteln gewährte Förderung - die hier immerhin mehr als 40.000 • beträgt - zweckgebunden, also noch nicht endgültig in das Vermögen der Kläger übergegangen ist. c) Die [X.] ist entgegen der Auffassung des Be-rufungsgerichts auch nicht deshalb unangemessen, weil der [X.] enthält. Einer solchen Klausel bedarf es nicht, weil die Beklagte ohne-hin verpflichtet ist, ihre Rechte so auszuüben, dass im Einzelfall keine unzu-mutbaren Härten für ihren Vertragspartner entstehen. Die für Einheimischen-modelle typischen Bindungen werden dem Käufer seitens der Gemeinde im Rahmen der Erfüllung öffentlicher Aufgaben auferlegt. Bei ihrer Durchsetzung muss diese deshalb neben den Schranken von Treu und Glauben (§ 242 [X.]) insbesondere die Einhaltung des Übermaßverbots beachten. Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit bestimmt auch ohne gesetzliche Regelung das gesamte Handeln der öffentlichen Verwaltung, und zwar auch dann, wenn sie für ihre Aufgaben die Gestaltungsform des Privatrechts wählt (vgl. [X.], Urt. v. 13. Oktober 2006, [X.], NJW-RR 2007, 962, 964 Rdn. 19; Urt. v. 21. Juli 2006, [X.], [X.], 2046, 2047; Urt. v. 30. September 2005, [X.], [X.], 300, 301). Die Beklagte ist daher verpflichtet, vor der Aus-übung des ihr aus der Erfüllung öffentlicher Aufgaben zustehenden Rechts auf Rückforderung der Subvention (hier in Form der [X.]) zu prüfen, ob und inwieweit das Recht geltend gemacht werden soll, und dabei unzumut-bare Härten zu vermeiden. Hierauf musste in dem Kaufvertrag nicht hingewie-sen werden, denn eine ausdrückliche Regelung von Rechten, die aus dem [X.] - 10 - setz oder aus der Rechtsnatur eines Vertrages folgen, oder eine Belehrung des Vertragspartners über diese Rechte wird weder durch das Transparenzgebot (§ 307 Abs. 1 Satz 2 [X.]) noch das Gebot angemessener Vertragsgestaltung (§ 11 Abs. 2 Satz 1 BauGB) gefordert (vgl. [X.], Urt. v. 14. Mai 1996, [X.], NJW 1996, 2092, 2093). 3. a) Zutreffend nimmt das Berufungsgericht allerdings an, dass die [X.], die die Kläger bei Aufgabe der Selbstnutzung ihres [X.] vor [X.]auf von zwanzig Jahren nach dessen Bezugsfertigkeit zu leisten haben, der Höhe nach unangemessen ist. 19 Nicht nur die Bindungen, die dem Käufer zum Erreichen der Zwecke des Einheimischenmodells auferlegt werden, sondern auch die bei Nichteinhaltung dieser Bindungen vereinbarten Rechte des Verkäufers sind unter Berücksichti-gung von Sinn und Zweck des Einheimischenmodells auf ihre Angemessenheit zu prüfen. Dabei ist zu berücksichtigen, dass die Gemeinde wegen ihrer haus-haltsrechtlichen Bindungen verpflichtet ist, sich die Rückforderung der [X.] ihrer [X.] vorzubehalten. Eine Nachforderung im Umfang des eingeräumten [X.] ist deshalb unbedenklich möglich (vgl. [X.], Urt. v. 13. Oktober 2006, [X.], NJW-RR 2007, 962, 963); sie stellt ebensowenig wie die Ausübung eines angemessen ausgestalteten Wieder-kaufs- bzw. [X.] eine Vertragsstrafe dar, sondern bedeutet den Widerruf der in der Kaufpreisverbilligung liegenden und an bestimmte Be-dingungen geknüpften Subvention (so zutreffend [X.], [X.], 376, 377; vgl. auch [X.], Urt. v. 6. November 2009, [X.]/09 - juris Rdn. 16 f.). 20 - 11 - Die hier vereinbarte Zuzahlungsverpflichtung von 400 [X.]/qm geht über die Rückforderung der gewährten Verbilligung von 264 [X.]/qm allerdings deut-lich hinaus. Sie lässt sich auch nicht mit einem von der [X.] erwarteten Anstieg der Bodenpreise rechtfertigen. Zwar müssen, wenn der Subventions-zweck verfehlt wird, auch etwaige Bodenwertsteigerungen nicht stets dem Käu-fer verbleiben (vgl. [X.], [X.] 153, 93, 104). Eine [X.], die neben der Kaufpreisverbilligung auch künftige Bodenwertsteigerung einbezieht, ist jedoch nur angemessen, wenn sie die Möglichkeit stagnierender oder sin-kender Bodenpreise berücksichtigt und die Nachzahlung auf den tatsächlich eingetretenen Vorteil begrenzt. Daran fehlt es hier. Entsprechendes gilt, soweit die Beklagte beabsichtigt haben sollte, durch den Zuzahlungsbetrag etwaige Zinsvorteile der Kläger einzubeziehen. 21 b) Die Unangemessenheit der Höhe der [X.] führt jedoch nicht zur Unwirksamkeit der vertraglichen Bestimmungen in dem von dem [X.] angenommenen Umfang. Das Verbot einer geltungserhaltenden Reduktion unwirksamer allgemeiner Geschäftsbedingungen kommt hier aus-nahmsweise im Ergebnis nicht zum Tragen. 22 [X.]) Ist eine Vertragsbestimmung nach § 307 Abs. 1 [X.] unwirksam, [X.] an ihre Stelle die gesetzlichen Vorschriften (§ 306 Abs. 2 [X.]). Fehlen ge-eignete Vorschriften und führt die ersatzlose Streichung der unwirksamen [X.] zu einem Ergebnis, das den beiderseitigen Interessen nicht mehr in [X.] Weise Rechnung trägt, sondern das Vertragsgefüge völlig einseitig zu Gunsten des Kunden verschiebt, ist die entstandene Lücke durch eine ergän-zende Vertragsauslegung zu schließen. An die Stelle der unwirksamen Klausel tritt dann die Regelung, die die Parteien bei sachgerechter Abwägung ihrer bei-derseitigen Interessen gewählt hätten, wenn ihnen die Unwirksamkeit der [X.] bekannt gewesen wäre (vgl. [X.] 176, 244, 255; 137, 23 - 12 - 153, 157; 120, 108, 122; 117, 92, 98 f.; [X.], Urt. v. 9. Juli 2008, [X.], [X.], 2840, 2841 f.). Vorliegend ist eine solche ergänzende Vertragsauslegung geboten. Da es kein dispositives Gesetzesrecht gibt, welches an die Stelle der Zuzahlungs-verpflichtung tritt, diese aber als Regelung über den Widerruf der gewährten Subvention ein wesentliches Element des Vertragsgefüges bildet, hätte deren ersatzlose Streichung Folgen, die den beiderseitigen Interessen der Parteien in unvertretbarer Weise zuwiderliefen. Würde lediglich die Zuzahlungsverpflich-tung gestrichen, die [X.] hingegen aufrechterhalten, wirkte sich die Unwirksamkeit der Zuzahlungsregelung zum Nachteil der Kläger aus, also zu Lasten des Vertragspartners des Klauselverwenders. Kämen sie der [X.] nicht nach, wäre die ihnen gewährte öffentliche Förderung von der [X.] nämlich mittels der in § 7 Ziffer 15 des Vertrages vorgesehenen Rückübertragung des Grundstücks zurückzuverlangen; die zuvor bestehende Möglichkeit, sich durch Rückzahlung der Förderung —freizukaufenfi und das Grundstück mit dem selbst errichteten Haus zu behalten, bestünde für die Kläger dann nicht mehr. Das [X.] auch der Selbstnutzungsver-pflichtung (und der Rückübertragungsverpflichtung) führte dagegen dazu, dass die wesentliche —Gegenleistungfi der Kläger für die ihnen gewährte [X.] ersatzlos entfiele, sich also das Vertragsgefüge völlig einseitig zu ihren Gunsten verschöbe. 24 bb) Dieselbe Rechtsfolge - Unwirksamkeit nur des [X.] mit der Notwendigkeit, die entstandene Lücke im Wege ergänzender Ver-tragsauslegung zu schließen - ergibt sich, wenn der Kaufvertrag allein an dem Gebot angemessener Vertragsgestaltung gemäß § 11 Abs. 2 Satz 1 BauGB gemessen wird. In § 19 des Vertrages haben sich die Vertragsparteien nämlich für den Fall, dass eine der Vertragsvereinbarungen unwirksam sein sollte, ver-25 - 13 - pflichtet, eine neue wirksame Regelung zu treffen, die dem rechtlich und wirt-schaftlich Gewollten an nächsten kommt. Auch auf dieser Grundlage kommt eine Gesamtnichtigkeit der Bestimmungen über die Selbstnutzungsverpflich-tung daher nicht in Betracht. II[X.] Das angefochtene Urteil ist daher aufzuheben, soweit darin die Gesamt-nichtigkeit der beanstandeten Klauseln festgestellt wird (§ 562 Abs. 1 ZPO). 26 Der [X.] hat in der Sache selbst zu entscheiden, weil die Aufhebung des Urteils nur wegen einer Rechtsverletzung bei Anwendung des Gesetzes erfolgt und nach letzterem die Sache zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Die aufgrund der Unangemessenheit des [X.] entstan-dene [X.] ist nach dem hypothetischen Parteiwillen in der Weise zu schließen, dass die geschuldete [X.] 134,98 • (264 [X.]) pro Quadratmeter beträgt. Wäre den Parteien die Unwirksamkeit des vereinbarten [X.] bewusst gewesen, hätten sie diesen auf die gewährte Verbilligung begrenzt, also auf 264 [X.]/qm reduziert (530 [X.]/qm Bodenwert bei Abschluss des Vertrages abzüglich gezahlter 266 [X.]/qm). Dass darüber hinaus die Absicht bestand, etwaige - nach den Feststellungen der Berufungs-gerichts ohnehin nicht eingetretene - Bodenwertsteigerungen auszugleichen, kann nicht angenommen werden, da die Zuzahlung von 400 [X.]/qm ausweislich des Vertrages ausdrücklich (nur) als —Ausgleich für den günstigen Erwerb des [X.] vereinbart worden ist. Demgemäß war - unter Zurückweisung der Klage im Übrigen - festzustellen, dass der zwischen den Parteien geschlossene Vertrag insoweit unwirksam ist, als § 7 Ziffer 9 einen höheren Kaufpreiszah-lungsbetrag als 264 [X.]/qm bestimmt. 27 - 14 - Vorsorglich weist der [X.] darauf hin, dass die Reduzierung des [X.]es die Verpflichtung der [X.] unberührt lässt, im Wege einer Ermessensentscheidung zu prüfen, ob die Ausübung ihres Rechts, also die Geltendmachung des [X.] (nunmehr 134,98 •), verhältnismä-ßig ist (vgl. oben I[X.] 2.c. sowie [X.], Urt. v. 21. Juli 2006, [X.], [X.], 2046, 2047). Dabei sind alle Umstände des Einzelfalls zu berück-sichtigen, insbesondere die Einkommensverhältnisse der Kläger, die Dauer der Selbstnutzung, der Grund für deren Aufgabe und die aus einer Fremdvermie-tung gezogenen Nutzungen. Im (pflichtgemäßen) Ermessen der [X.] steht auch, ob sie den Zuzahlungsbetrag in voller Höhe verlangt oder entsprechend der tatsächlichen Dauer der Selbstnutzung anteilig reduziert (vgl. [X.], Urt. v. 6. November 2009, [X.]/09 - juris Rdn. 34). 28 - 15 - [X.] Die Kostenentscheidung folgt aus § 92 Abs. 1 ZPO. 29 [X.] [X.] Stresemann
Czub Roth Vorinstanzen: LG [X.], Entscheidung vom 26.06.2007 - 8 O 90/07 - [X.] in [X.], Entscheidung vom [X.] - 22 U 213/07 -