Bundesgerichtshof, Urteil vom 23.10.2019, Az. 2 StR 139/19

Das [X.] hat den Angeklagten wegen versuchten Betruges in Tateinheit mit Urkundenfälschung, schweren [X.]s in Tateinheit mit gewerbs- und bandenmäßiger Urkundenfälschung in zwei Fällen und Fahrens ohne Fahrerlaubnis in sieben Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und zehn Monaten verurteilt. Hiergegen richtet sich die auf eine Verfahrensrüge und die Sachbeschwerde gestützte Revision des Angeklagten. Das Rechtsmittel hat in dem aus der Entscheidungsformel ersichtlichen Umfang mit der Sachrüge Erfolg; im Übrigen ist es unbegründet.

Das [X.] hat im [X.] folgende Feststellungen und Wertungen getroffen:

1. a) Im Juli 2008 wurde in [X.]     der Pkw [X.] des [X.]lters       L.     gestohlen. Im Frühjahr 2017 erwarb der gesondert verfolgte [X.]    dieses Fahrzeug, das im Mai 2017 auf ihn zugelassen wurde. Der Angeklagte hatte den Eindruck, dass mit dem Kilometerstand des Fahrzeugs und „auch darüber hinaus“ etwas „nicht stimmte“. „Der Angeklagte, nach dessen Auffassung das Fahrzeug der Marke [X.] `Mist´ war, und der gesondert verfolgte [X.]    entschlossen sich dazu, das Fahrzeug zeitnah in [X.] zu veräußern.“

Nach einem erfolglosen Verkaufsangebot im [X.] nahm der Angeklagte Kontakt zu dem Zeugen S.     auf, der in [X.].     einen Autohandel betrieb. Er beauftragte diesen damit, das Fahrzeug „im Kundenauftrag“ für etwa 75.000 Euro zu verkaufen und versprach ihm dafür eine Provision von 2.000 Euro. Der Angeklagte legte dem Zeugen S.     eine Kopie des [X.], einen Untersuchungsbericht der Firma [X.] und einen [X.] über das Fahrzeug vor. Dabei wusste er, dass es sich bei dem Fahrzeug um eine „Doublette“ handelte, deren Fahrzeugidentifikationsnummer auch bei einem Fahrzeug vorhanden war, das in den [X.] existierte.

[X.]     bot das Fahrzeug über die [X.]-Plattform „mobile.de“ zu einem Preis von 73.998 Euro an und nannte eine Erstzulassung im Jahre 2008 sowie einen Tachostand von 17.000 km. Daraufhin meldete sich ein Interessent aus [X.], der aber letztlich keinen Kaufvertrag abschloss.

b) Das [X.] hat das [X.]ndeln des Angeklagten als in Mittäterschaft begangenen versuchten Betrug in Tateinheit mit Urkundenfälschung bewertet und angenommen, die Tatbestände seien gewerbsmäßig erfüllt worden.

2. a) Vor September 2017 schlossen sich der Angeklagte und die gesondert verfolgten [X.], B.          und D.    zur fortgesetzten Begehung von [X.], Hehlerei-, Urkundenfälschungs- und Betrugstaten zusammen. Es sollten Fahrzeuge gestohlen oder gestohlene verschafft werden, um diese durch Einschlagen der Fahrzeugidentifikationsnummer eines anderen Fahrzeugs im „Ritzprägeverfahren“ zu verfälschen und eine Fahrzeugdoublette herzustellen, die anschließend mit Gewinn verkauft werden sollte. Der Angeklagte mietete dazu dem [X.] entsprechend eine Garage in [X.]    -D.    an, die ihm ein Verdeckter Ermittler angeboten hatte.

In der Nacht vom 30. September zum 1. Oktober 2017 entwendeten [X.]und B.         in [X.] einen Pkw [X.], der gegen 17 Uhr „im Beisein des Angeklagten in die Garage in [X.]    -D.    eingefahren wurde“. Nach der Ausführung von ersten Arbeiten an dem Fahrzeug „wurde der Angeklagte durch den gesondert verfolgten [X.]insoweit hinsichtlich der `Fahrzeugaufmachung´ angelernt“. Am 20. Oktober 2017 brachten [X.]und B.         weitere Gegenstände in die Garage. Zu dieser [X.] hielt sich der Angeklagte „bereits seit ca. 2 ½ Wochen im Ausland“ auf. Am 21. Oktober 2017 kam der gesondert verfolgte D.    als [X.]“ in die Garage, in der sich auch [X.], B.         und der gesondert verfolgte [X.]     aufhielten.

[X.]und B.         entwendeten in der Nacht vom 21. zum 22. Oktober 2017 in [X.]       einen weiteren Pkw [X.], der anschließend in die Garage in [X.]    -D.    gebracht wurde. Dort arbeitete D.    an dem Fahrzeug und veränderte die Fahrzeugidentifikationsnummer.

Nachdem der Angeklagte aus [X.] zurückgekehrt war, begab er sich am 10. und 13. November 2017 in die Garage, fand die beiden Pkws [X.] vor und fotografierte diese. Die beiden Fahrzeuge wurden bei einer Durchsuchung am 21. November 2017 sichergestellt.

b) Das [X.] hat angenommen, der Angeklagte sei als Mittäter am schweren [X.] in Tateinheit mit gewerbs- und bandenmäßiger Urkundenfälschung hinsichtlich der beiden Fahrzeuge [X.] beteiligt gewesen, wobei sein Tatbeitrag in der Anmietung der Garage bestanden habe.

3. a) Der Angeklagte fuhr am 11. August 2017 mit einem Pkw [X.] von [X.]über M.      nach [X.]     -H.    , am 31. August 2017 mit einem Pkw Mini von [X.]nach [X.]  -I.      und zurück, am 1. September 2017 mit einem [X.] über [X.].     nach [X.].     , am 18. September 2017 mit einem [X.] nach [X.]    -D.    und von dort nach [X.].    , ebenfalls am 18. September 2017 mit einem [X.] ML 350 nach [X.].     und [X.]    -D.   , am 28. September 2017 mit einem [X.] nach [X.]    -D.    und am 10. November 2017 mit einem [X.] ebenfalls dorthin. Er hatte seit einer Entziehung ab dem 2. November 2015 keine Fahrererlaubnis.

b) Das [X.] hat dies als vorsätzliches Fahren ohne Fahrerlaubnis in sieben Fällen abgeurteilt.

Der Angeklagte hat das Rechtsmittel in der Revisionshauptverhandlung mit Zustimmung des [X.] zurückgenommen, soweit es sich gegen den Schuldspruch wegen vorsätzlichen Fahrens ohne Fahrerlaubnis in sieben Fällen richtet.

Die Teilrücknahme ist wirksam, weil der dadurch nicht mehr angefochtene Schuldspruch so festgestellt ist, dass er trotz seiner Bindungswirkung eine hinreichende Grundlage für den Strafausspruch zu bieten vermag. Zur Begründung des Schuldspruchs genügt es, dass das [X.] Tatsachen festgestellt hat, aus denen sich die Erfüllung der Voraussetzungen von § 21 Abs. 1 Nr. 1 StVG ergibt. Dazu sind die Feststellungen zu Tatzeit, [X.], Fahrzeugmarke, Fehlen einer Fahrerlaubnis des Angeklagten und dessen Wissen um diese Umstände ausreichend (vgl. [X.], Beschluss vom 27. April 2017 – 4 StR 547/16, [X.]St 62, 155, 162).

Die Revision ist begründet, soweit sie sich gegen die Verurteilung des Angeklagten wegen versuchten Betruges in Tateinheit mit Urkundenfälschung und wegen schweren [X.]s in Tateinheit mit gewerbs- und bandenmäßiger Urkundenfälschung in zwei Fällen richtet. Insoweit hat das Rechtsmittel mit der Sachrüge Erfolg, so dass es auf die erhobene Verfahrensrüge nicht ankommt.

1. Die Feststellungen zu der auch als versuchter Betrug gewerteten Tat sind lückenhaft und können den Schuldspruch nach § 263 Abs. 1, § 22 StGB nicht tragen. Damit entfällt zugleich die Verurteilung wegen tateinheitlich begangener gewerbs- und bandenmäßiger Urkundenfälschung.

a) Den Urteilsgründen ist nicht zu entnehmen, dass der Betrug bereits das Versuchsstadium im Sinne von § 22 StGB erreicht hatte.

aa) Das [X.] ist davon ausgegangen, dass der Zeuge S.     gutgläubig war. Daher lag neben der vom [X.] angenommenen Mittäterschaft von [X.]     und dem Angeklagten zusätzlich eine mittelbare [X.]chaft durch Einschaltung des Zeugen S.     vor. Dies hat rechtliche Bedeutung für die Frage, wann das Stadium des Versuchs beim Eingehungsbetrug erreicht ist.

Bezieht der Täter notwendige Beiträge eines [X.]s in seinen Plan ein, so liegt ein Ansetzen des [X.] zur Begehung der Tat im Allgemeinen zwar schon dann vor, wenn er seine Einwirkung auf den [X.] abgeschlossen hat. Es ist grundsätzlich nicht erforderlich, dass der [X.] seinerseits durch eigene [X.]ndlungen zur Tat ansetzt. Ein unmittelbares Ansetzen ist vielmehr im Regelfall schon gegeben, wenn der [X.] vom Täter in der Vorstellung entlassen wird, dieser werde die tatbestandsmäßige [X.]ndlung in engem Zusammenhang mit dem Abschluss seiner Einwirkung vornehmen. Jedoch fehlt es an einem unmittelbaren Ansetzen des [X.] zur Begehung der Tat bereits durch den Abschluss seiner Einwirkung auf den [X.], wenn dies erst nach längerer [X.] zur Tatbegehung führen soll oder wenn ungewiss bleibt, ob und wann es die gewünschte Folge hat, also wann eine konkrete Gefährdung des angegriffenen Rechtsguts eintritt. In diesen Fällen der Verzögerung oder Ungewissheit der Tatausführung durch den [X.] beginnt der Versuch erst, wenn der [X.] seinerseits unmittelbar zur Erfüllung des Tatbestands ansetzt (vgl. [X.], Beschluss vom 6. Februar 2014 – 1 StR 577/13, [X.] 2014, 432, 436).

bb) Die Voraussetzungen des Versuchsbeginns hat das [X.] nicht geprüft. Es hat zum Vorstellungsbild des Angeklagten vom weiteren Geschehensablauf keine Feststellungen getroffen. Auch bleibt unklar, ob mit der Bekundung des Kaufinteressenten aus [X.] als eigentliches Tatgeschehen eine konkrete Rechtsgutsgefährdung vorlag. Das Urteil teilt nicht mit, ob nur eine Sondierung der Lage durch den Kaufinteressenten stattgefunden oder ob der Zeuge S.     ihm bereits ein konkretes Kaufangebot unterbreitet hatte und wie danach aus der Sicht des Angeklagten ein Vertragsschluss mit dem gesondert verfolgten [X.]     als Fahrzeugeigentümer hätte zustande kommen sollen.

b) Das [X.] hat ferner nicht ausreichend festgestellt, warum es von einer Mittäterschaft des Angeklagten ausgegangen ist. Diese liegt auch nach dem Gesamtzusammenhang der Urteilsgründe nicht auf der [X.]nd.

Der gesondert verfolgte [X.]     hatte das Fahrzeug nach den Feststellungen – gegen den Rat des Angeklagten – erworben. Vor diesem Hintergrund bleibt die Behauptung, der Angeklagte habe gemeinsam mit [X.]     einen Entschluss zur betrügerischen Veräußerung des Fahrzeugs gefasst, ohne Beleg. Das [X.] hat auch nicht erläutert, warum der Angeklagte am Erlös des Verkaufs des Fahrzeugs des gesondert verfolgten [X.]     partizipieren sollte. Im Übrigen fehlt eine wertende Entscheidung zur Abgrenzung von Mittäterschaft und Beihilfe anhand der festgestellten Umstände.

2. Die Mittäterschaft des Angeklagten bei schwerem [X.] in Tateinheit mit banden- und gewerbsmäßig begangener Urkundenfälschung in zwei Fällen ist ebenfalls nicht belegt.

a) Das [X.] hat den Tatbeitrag des Angeklagten allein in der Anmietung der Garage für die Fälschungsarbeiten gesehen. Somit sind die Voraussetzungen der Mittäterschaft hier nicht dargetan.

aa) Für jede Bandentat ist nach allgemeinen Kriterien festzustellen, ob sich ein Bandenmitglied hieran entweder als Mittäter, Anstifter oder Gehilfe beteiligt oder aber keinen strafbaren Beitrag geleistet hat (vgl. [X.], Beschluss vom 24. Juli 2008 – 3 [X.], [X.], 130; Beschluss vom 21. November 2017 – 1 [X.]). Insbesondere die Abgrenzung zwischen Mittäterschaft an oder Beihilfe zu der jeweiligen Einzeltat ist in wertender Betrachtung unter Berücksichtigung aller Umstände vorzunehmen, die von der Vorstellung des jeweiligen Bandenmitglieds umfasst sind. Maßgeblich sind insbesondere sein Interesse an der Durchführung der Tat sowie der Umfang seiner Tatherrschaft oder jedenfalls sein Wille dazu. Das beurteilt sich danach, ob objektiv oder jedenfalls aus der Sicht des Tatbeteiligten die Ausführung der Tat wesentlich von seiner Mitwirkung abhängt.

Mittäterschaft erfordert zwar nicht zwingend eine Mitwirkung am Ort des eigentlichen Tatgeschehens; aber allein der Umstand, dass der Täter die Ausführung der eigentlichen Tathandlung fördert, reicht für das Vorliegen von Mittäterschaft nicht aus. Auch führt die Einbindung des [X.] in den [X.] nicht schon zur Annahme von Mittäterschaft. Gleiches gilt für ein irgendwie geartetes finanzielles Interesse, da dieses auch der Beweggrund für das [X.]ndeln eines Teilnehmers sein kann ([X.], Beschluss vom 19. April 2018 – 3 [X.], NStZ-RR 2018, 271 f.).

bb) Nach diesem Maßstab lassen die Urteilsgründe nicht erkennen, warum hier von Mittäterschaft des Angeklagten bei der Entwendung der beiden Pkws [X.] auszugehen sein soll. Er hat daran nicht unmittelbar mitgewirkt. Welche Bedeutung die Anmietung der Garage für die Begehung der beiden [X.] aus der Sicht des Angeklagten hatte, hat das [X.] nicht erörtert. Welches konkrete [X.] er daran hatte, ist nicht festgestellt. Ob er Tatherrschaft über die jeweils während seines Aufenthalts in einem anderen Land begangene Wegnahme der Fahrzeuge ausgeübt hat oder jedenfalls den Willen dazu hatte, ist nicht geprüft worden.

b) Der Schuldspruch wegen Mittäterschaft beim schweren [X.] hat deshalb keinen Bestand. Damit muss auch die banden- und gewerbsmäßig begangene Urkundenfälschung entfallen, weil das [X.] insoweit von Tateinheit ausgegangen ist.

Die Revision ist unbegründet, soweit sie sich gegen die Einzelgeldstrafen von jeweils 30 Tagessätzen zu 5 Euro wegen Fahrens ohne Fahrerlaubnis in sieben Fällen richtet. Insoweit zeigt das Rechtsmittel keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten auf. Zur Zumessung dieser Geldstrafen waren auch keine weiter gehenden Feststellungen erforderlich, weil das [X.] ersichtlich von einem – einheitlich bewerteten – Mindestumfang ausgegangen ist.

Für die neue Verhandlung und Entscheidung weist der Senat auf Folgendes hin:

1. Nach § 267 Abs. 1 Satz 1 StPO müssen die Urteilsgründe die für erwiesen erachteten Tatsachen mitteilen, in denen die gesetzlichen Merkmale der Straftat gefunden werden. Dies muss in einer geschlossenen Darstellung aller äußeren und der zugehörigen inneren Tatsachen geschehen (vgl. [X.] in Festschrift für [X.], 2011, [X.], 43 ff.). Das Urteil enthält darüber hinaus auch eine Wiedergabe von Randgeschehnissen und eine Schilderung von [X.] bei den polizeilichen Überwachungsmaßnahmen. [X.] sollten jedoch in einer Konstellation, wie sie hier vorliegt, nicht zusammen mit den Feststellungen zur jeweiligen Tat geschildert werden. Sie können im Rahmen der Beweiswürdigung dargestellt und belegt werden. Die Darstellungsweise bei der [X.] richtet sich zwar nach den Erfordernissen im Einzelfall. Beruht die Überzeugung des Tatgerichts aber auf einer Mehrzahl von Indizien und hieraus gezogenen Schlussfolgerungen, so ist es im Interesse der Verständlichkeit des Urteils angezeigt, die Indizien erst im Rahmen der Beweiswürdigung abzuhandeln. Dadurch wird eine zu umfangreiche und das eigentliche Tatgeschehen in den Hintergrund drängende Darstellung von [X.] vermieden.

2. Sollte der neue Tatrichter im Tatkomplex der Wegnahme und Verfälschung von zwei Pkws [X.] zur Verurteilung des Angeklagten als Mittäter oder Gehilfe gelangen, wird er zu beachten haben, dass nur eine Tat vorliegt, wenn der Tatbeitrag in der einmaligen Anmietung der Garage besteht. Die Konkurrenz bei mehreren Diebstählen beurteilt sich grundsätzlich für jeden Tatbeteiligten gesondert nach der Zahl seiner Tatbeiträge (vgl. [X.], Beschluss vom 25. Juni 2019 – 3 StR 130/19).