Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 28.02.2007, Az. 2 StR 28/07

[X.] vom 28. Februar 2007 in der Strafsache gegen wegen schwerer räuberischer Erpressung u. a. - 2 - Der 2. Strafsenat des [X.] hat auf Antrag des Generalbundes-anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 28. Februar 2007 ge-mäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 10. Oktober 2006 mit den Fest-stellungen aufgehoben a) soweit die Sicherungsverwahrung angeordnet und b) soweit die Unterbringung des Angeklagten in einer Entzie-hungsanstalt abgelehnt worden ist. 2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an eine andere Strafkammer des [X.]. 3. Die weitergehende Revision wird verworfen. Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen schwerer räuberischer [X.] in zwei Fällen unter Einbeziehung der Freiheitsstrafe aus einer Vor-verurteilung zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zehn Jahren verurteilt und seine Unterbringung in der Sicherungsverwahrung angeordnet. 1 - 3 - Hiergegen richtet sich die Revision des Angeklagten mit der Sachrüge. Sein Rechtsmittel hat Erfolg (§ 349 Abs. 4 StPO) soweit seine Unterbringung in der Sicherungsverwahrung angeordnet und eine Unterbringung in der Entzie-hungsanstalt abgelehnt worden ist; im Übrigen ist es unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO. 2 Der [X.] hat hierzu ausgeführt: 3 "Der [X.] kann jedoch keinen Bestand haben. 4 a) Die Anordnung der Unterbringung des Angeklagten in der Sicherungs-verwahrung hat das [X.] allein auf § 66 Abs. 1 StGB gestützt. Die Voraussetzungen nach § 66 Abs. 1 Nr. 1 StGB sind indessen nicht festgestellt. Das [X.] wertet als erste von zwei Vorverurteilungen [X.] von § 66 Abs. 1 Nr. 1 StGB das Urteil des [X.] vom 13. Januar 1995, durch das der Angeklagte wegen räuberischer Erpressung in zwei Fällen zu einer Jugendstrafe von zwei Jahren und vier Monaten verurteilt wurde. In diese Einheitsjugendstrafe war die mit früherem Urteil des [X.] vom 16. März 1994 gegen den Angeklagten wegen Raubes in drei Fällen und wegen räuberischer Erpressung in fünf Fällen sowie weiterer Vergehen ver-hängte Jugendstrafe von einem Jahr und acht Monaten einbezogen worden. Nach der Rechtsprechung des [X.] erfüllt eine frühere Verurteilung zu einer einheitlichen Jugendstrafe nach § 31 JGG die Voraussetzungen des § 66 Abs. 1 Nr. 1 StGB jedoch nur, wenn zu er-kennen ist, dass der Täter wenigstens bei einer der ihr zugrunde [X.] 4 - genden Straftaten eine Jugendstrafe von mindestens einem Jahr ver-wirkt hätte, sofern sie als Einzeltat gesondert abgeurteilt worden wäre ([X.], 29 m.w.[X.]). Das angefochtene Urteil schweigt zu dieser Frage. In Anbetracht der zu den Vorstrafen getroffenen Feststellungen, insbesondere der Viel-zahl der mit der Einheitsjugendstrafe von zwei Jahren und vier Mona-ten geahndeten Straftaten, ist die Annahme einer hypothetischen [X.] von mindestens einem Jahr Jugendstrafe nicht selbstver-ständlich. Entsprechendes festzustellen, ist Aufgabe des über die Si-cherungsverwahrung entscheidenden Tatrichters. Davon, dass im Fal-le gesonderter Aburteilung der [X.] jeweils eine Jugendstrafe von mindestens einem Jahr verhängt worden wäre, darf nur [X.] werden, wenn der Tatrichter Feststellungen darüber treffen kann, wie der [X.] des Vorverfahrens die einzelnen Taten bewertet hat; er darf sich nicht an dessen Stelle setzen und im Nachhinein eine eigene Strafzumessung vornehmen. Diese Feststellungen muss der Tatrichter so belegen, dass eine ausreichende revisionsgerichtliche Überprüfung möglich ist ([X.] a.a.[X.]). Zwar ergeben die Urteilsfeststellungen ohne weiteres die formellen Voraussetzungen für die Anordnung der Sicherungsverwahrung so-wohl nach § 66 Abs. 2 als auch nach § 66 Abs. 3 StGB. Hierüber kann der Senat allerdings nicht selbst entscheiden, weil die Anordnung der Maßregel nach diesen Vorschriften im pflichtgemäßen Ermessen des Tatrichters liegt ([X.], Beschluss vom 23. August 1996 - 2 StR 337/96; [X.]/[X.] StGB 54. Aufl. § 66 Rdn. 28 m.w.[X.]). - 5 - b) Auch die Ablehnung eine Maßregelanordnung nach § 64 StGB ist nicht bedenkenfrei begründet. Insbesondere nach den zur zweiten, am 8. Juni 2005 verübten Tat getroffenen Feststellungen waren die He-roinabhängigkeit des Angeklagten und dadurch bedingte [X.] jedenfalls mitursächlich für seinen Tatentschluss ([X.]. Das [X.] verneint dennoch generell einen symptomati-schen Zusammenhang [X.] von § 64 StGB mit der Begründung, die primäre Ursache der Taten sei nach dem Gutachten des Sachver-ständigen in der kriminellen Fehlentwicklung des Angeklagten zu se-hen. Diese Erwägung ist rechtsfehlerhaft. Der symptomatische Zu-sammenhang mit den [X.] und den künftig zu befürchtenden erheblichen rechtswidrigen Taten darf nicht allein deswegen verneint werden, weil außer der Sucht noch weitere [X.] Disposition für die Begehung von Straftaten begründen ([X.]R StGB § 64 Zusammenhang, symptomatischer 2 m.w.[X.]). Im konkreten Fall legen die zu den Vorstrafen, zur Person und zu den [X.] getroffenen Feststellungen zudem nahe, dass zwischen der persönlichen Fehlentwicklung des Angeklagten und seiner Heroin-abhängigkeit Wechselwirkungen bestehen. Dies berechtigt durchaus zu der Annahme, dass eine Suchtbehandlung zu einer deutlichen Ver-ringerung der Tätergefährlichkeit des Angeklagten führen kann. Soweit das [X.] - dem Sachverständigen folgend - eine Thera-pierbarkeit des Angeklagten 'derzeit' für ausgeschlossen hält, lassen die Urteilsgründe besorgen, dass es nicht geprüft hat, ob die konkrete Aussicht besteht, dass eine [X.] für eine Erfolg ver-sprechende Behandlung geweckt werden kann (vgl. [X.]R StGB § 64 Abs. 1 Erfolgsaussicht 7; [X.]/[X.] StGB 54. Aufl. § 64 Rdn. 18 - 6 - m.w.[X.]). Soweit ersichtlich wurde bei dem Angeklagten bisher noch kein Therapieversuch unternommen. Nach alledem muss über die Frage der Maßregelanordnungen nach §§ 66 und 64 StGB neu verhandelt und entschieden werden. Freilich wird dabei hinsichtlich des Verhältnisses beider in Betracht zu [X.] die Erfüllung des Sicherungszweckes besonders zu bedenken sein ([X.]R StGB § 72 Sicherungszweck 5; [X.] NStZ 2003, 86)." Dem schließt sich der Senat an. 5 [X.] Rothfuß [X.] Appl