Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 20.05.2010, Az. V ZR 201/09

[X.]BESCHLUSS V ZR 201/09 vom 20. Mai 2010 in dem Rechtsstreit
- 2 - Der V. Zivilsenat des [X.] hat am 20. Mai 2010 durch den [X.] [X.] Dr. [X.], [X.] [X.], die Richterin Dr. [X.] und [X.] Czub und [X.] beschlossen: Auf die Nichtzulassungsbeschwerde der Kläger wird das Urteil des 3. Zivilsenats des [X.] vom 7. Oktober 2009 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Verfahrens der Nichtzulassungsbeschwerde, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Der Gegenstandswert des Beschwerdeverfahrens beträgt 58.334,87 •. Gründe: [X.] Mit notariellem Kaufvertrag vom 23. September 2003 erwarben die Klä-ger von dem Beklagten unter Ausschluss der Sachmängelhaftung ein mit einer Pension bebautes Grundstück. Der Beklagte verschwieg arglistig, dass das Landratsamt wegen Fehlens eines zweiten Rettungsweges die Nutzung der im zweiten Stock gelegenen Räume als Personalzimmer untersagt hatte. 1

- 3 -Der Beklagte betreibt wegen des noch offenen Restkaufpreises die Zwangsvollstreckung aus der notariellen Urkunde. Die Kläger haben die [X.] mit einem Schadensersatzanspruch wegen der arglistigen Täuschung erklärt. Diesen haben sie, soweit hier von Interesse, auf einen [X.] der Firma [X.]gestützt, welcher Kosten in Höhe von 89.088 • ausweist. Das [X.] hat die [X.]. 2 Das [X.] hat über die Höhe der Umbaukosten Beweis er-hoben durch Einholung eines Sachverständigengutachtens. Der Sachverständi-ge sollte zunächst klären, ob die in dem Kostenvoranschlag [X.]niedergeleg-ten Maßnahmen erforderlich seien, um den Vorgaben des öffentlichen Bau-rechts für die Nutzung der Räume als Betriebsräume des [X.] zu genügen. Nachdem er darauf hingewiesen hatte, dass die dem [X.] zugrundeliegende Planung diesen Vorgaben nicht entspreche, hat das Berufungsgericht die Kläger darauf hingewiesen, dass sie bislang kei-nen geeigneten Beweis für eine konkret zu bestimmende Schadenshöhe er-bracht hätten. Die Kläger haben darauf hin ein Privatgutachten vorgelegt, wel-ches von dem Berufungsgericht jedoch als unbrauchbar angesehen worden ist. Anschließend hat das Berufungsgericht den Beweisbeschluss geändert; der Sachverständige sollte nunmehr dazu Stellung nehmen, ob die fünf von den Klägern in der Klageschrift angeführten baulichen Maßnahmen erforderlich [X.], um die öffentlich-rechtlichen Anforderungen zu erfüllen. Der Sachverständi-ge bestätigte, dass vier dieser fünf Maßnahmen erforderlich seien. Aus seinem Gutachten von Ende Januar 2009 ergibt sich ferner, dass diverse weitere, von den Klägern aber nicht angeführte Maßnahmen erforderlich sind. Die Kosten ermittelte der Gutachter nur für die von den Klägern genannten Maßnahmen. 3

- 4 -Auf dieser Grundlage hat das [X.] einen Schadensersatz-anspruch in Höhe von (nur) 30.753,13 • für begründet erachtet. Mit ihrer Nicht-zulassungsbeschwerde, deren Zurückweisung der Beklagte beantragt, verfol-gen die Kläger ihren darüber hinausgehenden Klageantrag weiter. 4 I[X.] Das angefochtene Urteil ist nach § 544 Abs. 7 ZPO aufzuheben, da das Berufungsgericht den Anspruch der Beschwerdeführer auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) in entscheidungserheblicher Weise verletzt hat. 5 1. Die Nichtberücksichtigung eines erheblichen Beweisangebots verstößt gegen Art. 103 Abs. 1 GG, wenn sie im Prozessrecht keine Stütze mehr findet ([X.] NJW 2003, 1655). Das ist unter anderem dann der Fall, wenn ein [X.] die Rechtsprechung des [X.] missachtet, wonach die Ab-lehnung eines Beweises für eine erhebliche Tatsache nur zulässig ist, wenn diese so ungenau bezeichnet ist, dass ihre Erheblichkeit nicht beurteilt werden kann oder wenn sie ins Blaue hinein aufgestellt worden ist (vgl. [X.] ZIP 1996, 1761, 1762; Senat, Beschl. v. 2. April 2009, [X.], NJW-RR 2009, 1236; Urt. v. 13. Dezember 2002, [X.], NJW-RR 2003, 491). Da die Handhabung der Substantiierungsanforderungen dieselben einschneidenden Folgen hat wie die Anwendung von Präklusionsvorschriften, verletzt sie Art. 103 Abs. 1 GG, wenn sie offenkundig unrichtig ist (Senat, Beschl. v. 12. Juni 2008, [X.], [X.], 2068; vgl. auch [X.] NJW 2001, 1565). 6 So liegt es hier in Bezug auf den von den Klägern bereits erstinstanzlich angebotenen [X.] für ihre Behauptung, die Kosten der notwendigen Umbaumaßnahmen beliefen sich auf 89.088 •. Dieses Vorbringen 7

- 5 -durfte das Berufungsgericht nicht als unsubstantiiert und damit unerheblich [X.]. Es entspricht ständiger Rechtsprechung des [X.], dass ein Bauherr nicht verpflichtet ist, Mängelbeseitigungskosten vorprozessual durch ein Privatgutachten zu ermitteln. Es genügt, wenn er die Kosten schätzt und für den Fall, dass der Schuldner die Kosten bestreitet, ein [X.]gutachten als Beweismittel anbietet. Ins Einzelne gehende Sanierungspläne oder Kostenvoranschläge können von ihm nicht verlangt werden (vgl. Urt. v. 8. Mai 2003, [X.], NJW-RR 2003, 1239, 1240; Urt. v. 28. November 2002, [X.], NJW 2003, 1038; Urt. v. 14. Januar 1999, [X.], [X.], 1177 f.). Für einen Schadensersatzanspruch, der - wie hier - nach den Kosten für die Beseitigung eines Mangels bemessen werden kann, gilt nichts anderes. 8 Vor diesem Hintergrund ist die Auffassung des Berufungsgerichts unzu-treffend, es sei nicht seine Aufgabe bzw. die des Sachverständigen, den [X.] die für eine Schadensbestimmung notwendigen detaillierten Angaben [X.] wegen zu beschaffen. Richtigerweise hätte es dem [X.] - unabhängig davon, ob der von den Klägern vorgelegte [X.] brauchbar war oder nicht - aufgeben müssen, die baulichen Maßnahmen zusammenzustellen, die erforderlich sind, um die Räume im zweiten Stock in einen Zustand zu versetzen, welcher den öffentlich-rechtlichen Anforderungen für den vertraglich vorausgesetzten Gebrauch der Räume im zweiten Stock ge-nügt, sowie die Kosten dieser Maßnahmen zu ermitteln. Schon deshalb ist das Berufungsurteil aufzuheben. 9 2. Darüber hinaus rügt die Nichtzulassungsbeschwerde zu Recht, dass das Vorbringen der Kläger in ihrem Schriftsatz vom 23. März 2009 unberück-sichtigt geblieben ist. Darin haben sich die Kläger den Inhalt des [X.]

- 6 -digengutachtens der Sache nach zu Eigen gemacht (vgl. dazu [X.], Urt. v. 8. Januar 1991, [X.], NJW 1991, 1541, 1542 li.Sp. unten) und sich zum Beweis der Kosten für die von dem Sachverständigen zusätzlich als erfor-derlich angesehenen Maßnahmen auf eine Ergänzung des Gutachtens berufen. Auch dieser Vortrag war erheblich. Allerdings kann nicht angenommen werden, dass er von dem [X.] nicht zur Kenntnis genommen worden ist. Den Ausführungen auf Seite 11 des angefochtenen Urteils lässt sich vielmehr entnehmen, dass das Berufungsgericht gemeint hat, jeglichen Vortrag, der nicht in angemessener Zeit nach der Zuleitung des Schreibens des Sachverständigen vom 23. April 2008 erfolgte, wegen Verspätung zurückweisen zu können. Eine solche Handhabung der Präklusionsvorschriften ist indes offenkundig unrichtig und verletzt die Klä-ger erneut in ihrem Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs (vgl. [X.] NJW 2000, 945, 946). 11 Das Berufungsgericht lässt außer [X.], dass die Zurückweisung verspä-teten Vorbringens wegen Verstoßes gegen die allgemeine Prozessförderungs-pflicht (§ 296 Abs. 2 i.V.m. § 525 ZPO; vgl. [X.]/[X.], ZPO, 28. Aufl., § 530 Rdn. 4) die Überzeugung des Gerichts voraussetzt, die Zulassung des Vorbrin-gens würde die Erledigung des Rechtsstreits verzögern. Eine solche Feststel-lung ist von dem Berufungsgericht nicht getroffen worden. Sie war auch nicht wegen Offenkundigkeit der Verzögerung entbehrlich, denn es kann nicht aus-geschlossen werden, dass der Sachverständige, der zu der für den 27. Mai 12

- 7 -2009 anberaumten mündlichen Verhandlung ohnehin geladen war, die Kosten für die von ihm bereits spezifizierten Baumaßnahmen noch so rechtzeitig ermit-telt hätte, dass eine Verzögerung des Rechtsstreits nicht eingetreten wäre. [X.] [X.] [X.]
[X.]
Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 06.02.2007 - 1 O 4666/05 - [X.], Entscheidung vom 07.10.2009 - 3 U 2259/07 -