Bundesgerichtshof, Beschluss vom 12.05.2016, Az. 1 StR 114/16

Das [X.] hat den Angeklagten wegen Schuldnerbegünstigung zu einer Geldstrafe von 160 Tagessätzen zu je 50 Euro verurteilt und angeordnet, dass hiervon 40 Tagessätze für eine „überlange Verfahrensdauer“ als vollstreckt gelten. Die Revision des Angeklagten hat mit der näher ausgeführten Sachrüge Erfolg.

1. Das [X.] hat Folgendes festgestellt:

Der als Rechtsanwalt tätige Angeklagte war im [X.] von dem nichtrevidierenden Mitangeklagten [X.]    mit der Schuldenregulierung betraut worden. Der Mitangeklagte [X.]    hatte schon seit dem [X.] seine Zahlungen eingestellt und im [X.] mindestens 900.000 Euro Schulden. Im April 2006 gab [X.]    die eidesstattliche Versicherung ab und erklärte dabei, keine pfändbare Habe zu besitzen. Als faktischer Geschäftsführer war er allerdings weiterhin wirtschaftlich im Bau- und Baunebengewerbe tätig.

Der Angeklagte wurde im [X.] von [X.]    regelmäßig mit seiner Vertretung und der Vertretung der von [X.]    faktisch geführten Firmen beauftragt. Der Angeklagte wusste um die finanzielle Situation von [X.]    und darum, dass dieser seit geraumer Zeit seine Zahlungen eingestellt hatte. Er wusste auch, dass [X.]    s Ehefrau ebenfalls zahlungsunfähig war und eine Schuldenregulierung anstrebte. Der Angeklagte hatte [X.]    mitgeteilt, dass eine außergerichtliche Schuldenregulierung nur sinnvoll betrieben werden könne, wenn eine Geldsumme in Höhe von ca. 5 % der Gesamtschulden zur Verfügung stehe, die den Gläubigern angeboten werden könne. Ausgehend von der Höhe der bekannten Schulden hatte der Angeklagte einen Betrag in Höhe von 50.000 Euro genannt. [X.]    kündigte dem Angeklagten den Eingang von 50.000 Euro an und erläuterte dazu, sein Schwager gewähre ihm ein Darlehen über diese Summe zum Zweck der Schuldenbereinigung. Er, [X.]    , könne frei über dieses Geld verfügen.

[X.] des Mitangeklagten [X.]    ,      A.     , überwies auf ein Rechtsanwaltsanderkonto des Angeklagten am 30. Oktober 2006 einen Betrag in Höhe von 50.000 Euro mit dem Verwendungszweck „Gesamtschuldenregulierung [X.]   “. Dieser Betrag wurde in der Akte „[X.]   ,      wegen Schuldenregulierung“ als Fremdgeld „v. A.     “ verbucht. Tatsächlich handelte es sich bei den 50.000 Euro um den Teil einer Provisionszahlung einer von [X.]  faktisch geführten Firma, die [X.]    über seinen Schwiegervater seinem Schwager mit der Aufforderung hatte zukommen lassen, den Betrag an den Angeklagten zu überweisen. Dies wusste der Angeklagte indes nicht, der glaubte, es handele sich bei dem Geld um ein Darlehen des Schwagers    A.     .

Der Angeklagte forderte [X.]    in der Folgezeit mehrfach erfolglos auf, ihm eine vollständige Gläubigerliste zum Zweck der angestrebten Schuldenregulierung zu überlassen. Da es dazu nicht kam, nahm der Angeklagte auch keinen Kontakt zu den Gläubigern auf. Im Dezember 2007 forderte [X.]    vom Angeklagten die Auszahlung der Geldsumme. Am 18. Dezember 2007 erschien [X.]    mit seiner Nichte [X.]  bei dem Angeklagten, alle drei fuhren zur Sparkasse und der Angeklagte hob das Geld ab. Zurück in den Kanzleiräumen erklärte [X.]  dem Angeklagten, seine Nichte solle das Geld erhalten, damit er nicht als Empfänger seines Geldes in Erscheinung trete. Der Angeklagte war damit einverstanden und ließ eine Quittung des Inhalts vorbereiten, dass 50.000 Euro von A.     an [X.]  „in Sachen H.      wegen Insolvenz“ ausgezahlt werden. [X.] unterschrieb die mit einem Kanzleistempel des Angeklagten versehene Quittung. Der Angeklagte übergab sodann das Bargeld an [X.]. Der Mitangeklagte [X.]    forderte kurz danach seine Nichte [X.]in den Kanzleiräumen in Anwesenheit des Angeklagten auf, ihm das Geld zu übergeben, was [X.]auch sogleich tat. [X.]    steckte das Geld ein und verließ mit seiner Nichte die Kanzlei.

Was mit der Geldsumme geschah, konnte nicht aufgeklärt werden. Bei der Quittungsausstellung und der Übergabe des Geldes an die Nichte von [X.]    ging es dem Angeklagten und [X.]    darum, den Weg des Geldes zu verschleiern, um den Gläubigern des Mitangeklagten [X.]  die Vollstreckung zu erschweren und dem Mitangeklagten [X.]    den Zugriff auf das Geld zu erhalten. Am 12. August 2010 stellte der Mitangeklagte [X.]    einen Insolvenzantrag über sein Vermögen, das Insolvenzverfahren wurde am 13. Oktober 2010 eröffnet.

2. In rechtlicher Hinsicht hat die [X.] das Verhalten des Angeklagten als Schuldnerbegünstigung nach § 283d Abs. 1 Nr. 2, Abs. 4 StGB gewertet. Der Angeklagte, der um die Zahlungseinstellung von [X.]    gewusst habe, habe die Geldsumme bewusst und gewollt vor den Gläubigern des [X.]    verheimlicht, indem er sie mittels einer unrichtigen Quittung an die Nichte des [X.]    ausgezahlt habe.

Die Feststellungen tragen den Schuldspruch nicht.

1. Nach den Feststellungen liegt die von der [X.] angenommene Tatvariante des „Verheimlichens“ nicht vor.

a) Verheimlichen ist jedes Verhalten, durch das ein Vermögensbestandteil oder dessen Zugehörigkeit zur Insolvenzmasse der Kenntnis des Insolvenzverwalters oder der Gläubiger entzogen wird (vgl. Senat, Beschluss vom 14. März 2016 – 1 StR 337/15, NJW 2016, 1525; RG, Urteil vom 2. Mai 1930 – [X.], [X.], 138, 140; [X.], Beschluss vom 18. Juni 1997 – 1 Ws 56/97, [X.], 551; [X.]/[X.] in: [X.], 2. Aufl., § 283 Rn. 17). Ein Verheimlichen kann nicht nur durch Verbergen einer Sache verwirklicht werden (vgl. hierzu etwa Senat, Urteil vom 20. Dezember 1957 – 1 [X.], [X.]St 11, 145, 146; RG aaO), sondern auch durch die Behauptung eines den Gläubigerzugriff hindernden Rechts (RG aaO S. 141), durch falsche Auskunft gegenüber dem Insolvenzverwalter über die Voraussetzungen eines Anfechtungsrechts (RG, Urteil vom 29. Februar 1932 – [X.], [X.], 152 f.) oder durch falsche Angaben im Rahmen der Abgabe einer eidesstaatlichen Versicherung (vgl. Senat aaO). Vollendet ist die Tat erst durch Eintritt eines zumindest vorübergehenden Täuschungserfolgs; das auf die Verheimlichung gerichtete Verhalten allein genügt nicht ([X.]/[X.] aaO; [X.], 63. Aufl., § 283 Rn. 5; [X.]/[X.] in: [X.]/[X.], 29. Aufl., § 283 Rn. 5).

b) Ein vollendetes „Verheimlichen“ in diesem Sinne belegen die Urteilsgründe nicht. Denn es ist weder festgestellt, dass die ausgestellte Quittung gegenüber Gläubigern oder dem Insolvenzverwalter verwendet wurde, noch ergibt sich aus dem Urteil, dass die Übergabe der 50.000 Euro an die Nichte des insolventen Mitangeklagten [X.]    zur Entziehung dieses Vermögensbestandteils zum Nachteil der Gläubiger führte. Schließlich wurde das Geld von ihr noch in den Kanzleiräumen an ihren Onkel übergeben und damit seinem Vermögen wieder zugeführt.

2. Den Urteilsfeststellungen ist auch nicht zu entnehmen, dass sich der Angeklagte wegen vollendeten Beiseiteschaffens im Sinne von § 283d Abs. 1 StGB strafbar gemacht hätte.

a) Ein Beiseiteschaffen liegt vor, wenn ein zum Vermögen des Schuldners gehörender Vermögensgegenstand dem alsbaldigen Gläubigerzugriff entzogen oder der Zugriff zumindest wesentlich erschwert wird. Dies kann entweder durch eine Änderung der rechtlichen Zuordnung eines Vermögensgegenstandes oder eine Zugriffserschwerung aufgrund tatsächlicher Umstände geschehen ([X.], Urteil vom 29. April 2010 – 3 [X.], [X.]St 55, 107, 113 mwN; vgl. auch Senat, Beschluss vom 22. Januar 2013 – 1 [X.], NJW 2013, 949, 950).

b) Durch die Auszahlung der 50.000 Euro an die Nichte des Mitangeklagten und die anschließende Übergabe des Geldes an den Mitangeklagten [X.]    ist dieses Geld wieder dem Vermögen des Schuldners zugeflossen, also dessen Vermögen nicht zum Nachteil der Gesamtheit der Gläubiger verringert worden. Letztlich sollte durch das Geschehen auch nach der Vorstellung des Angeklagten dem Mitangeklagten [X.]    der Zugriff auf sein Geld erhalten werden ([X.] 15).

Es ist nicht ausgeschlossen, dass noch Feststellungen getroffen werden, die eine Verurteilung des Angeklagten wegen Schuldnerbegünstigung oder wegen Versuchs (§ 283d Abs. 2 StGB) rechtfertigen. Um der neuen [X.] widerspruchsfreie Feststellungen zu ermöglichen, hebt der Senat die getroffenen Feststellungen insgesamt auf.