Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 03.03.2011, Az. I ZR 50/10

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 3. März 2011 [X.] als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: [X.] § 435 Der Frachtführer kommt der ihm obliegenden sekundären Darlegungslast bei einem Verlust des Transportgutes im Allgemeinen nicht nach, wenn er nur den Ort des [X.] (hier: [X.]) benennt, ohne Angaben zu den beteiligten Personen, zum Organisationsablauf des Transports, zu Schadensverhütungsmaßnahmen und zu etwaigen Nachforschungen zum Ver-bleib der Sendung zu machen. [X.], Urteil vom 3. März 2011 - [X.] - [X.] - 2 - Der [X.] Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhand-lung vom 3. März 2011 durch [X.] Dr. Büscher, Pokrant, Dr. Schaffert, [X.] und [X.] für Recht erkannt:
Die Revision gegen das Urteil des 3. Zivilsenats des [X.] vom 24. Februar 2010 wird auf Kosten der [X.] zurückgewiesen. Von Rechts wegen

Tatbestand: Die Klägerin ist [X.] [X.] in [X.]/ [X.] (im Weiteren: Versicherungsnehmerin). Sie nimmt das beklagte Speditionsunternehmen wegen des Verlustes von Transportgut aus überge-gangenem und abgetretenem Recht der Versicherungsnehmerin auf [X.] in Anspruch. 1 Die Versicherungsnehmerin beauftragte die Beklagte im April 2007 zu festen Kosten mit dem Transport eines Pakets, das Chemikalien im Wert von 27.819,44 • enthielt, von [X.] nach [X.]/[X.]. Mit der [X.] von [X.] nach [X.] wurde die [X.] (im [X.]: [X.]) beauftragt. Die Beklagte stellte für den Transport einen Luftfracht-brief (Air Waybill) aus, in dem sie die Versicherungsnehmerin als "Shipper" be-2 - 3 - zeichnete. Das von der Niederlassung der [X.] in [X.] in Empfang genommene Gut ging während des Transports verloren. Auf welchem [X.] der Verlust eintrat, ist zwischen den [X.]en streitig. 3 Die Klägerin hat die Ansicht vertreten, bei dem zwischen der Versiche-rungsnehmerin und der [X.] geschlossenen Beförderungsvertrag handele es sich um einen Multimodalvertrag. Die Beklagte schulde für den Verlust des [X.] gemäß §§ 452, 425 Abs. 1, § 435 HGB vollen Schadensersatz, da sie die konkreten Umstände des Verlustes noch nicht einmal ansatzweise habe darle-gen können. Aber auch bei einem Verlust des Pakets während der [X.] hafte die Beklagte entweder nach Art. 18 Abs. 1 in Verbindung mit Art. 25 WA 1955 oder gemäß Art. 18 Abs. 1 [X.] in Verbindung mit Art. 25 [X.] und Nr. 27.2 ADSp unbeschränkt, da von einem qualifizierten Verschulden der [X.] auszugehen sei. Die ADSp seien in das zwischen der Versicherungs-nehmerin und der [X.] zustandegekommene Vertragsverhältnis einbezo-gen worden. Die Klägerin hat die Beklagte daher auf Zahlung von 27.819,44 • nebst Zinsen in Anspruch genommen. 4 Die Beklagte hat ihre Passivlegitimation in Abrede gestellt. Sie hat weiter geltend gemacht, da der Schadensort sich auf den Bereich des [X.] eingrenzen lasse, richte sich ihre Haftung nach den [X.]. Danach sei ihre Haftung auf 17 Sonderziehungsrechte für jedes fehlende Kilogramm der Sendung begrenzt. Eine weitergehende Haf-tung ergebe sich nicht aus Art. 25 [X.] in Verbindung mit Nr. 27.2 ADSp. Die ADSp seien schon nicht wirksam in den mit der Versicherungsnehmerin [X.]en Vertrag einbezogen worden. Im Übrigen sei ein zwingender Vor-rang des [X.] gegenüber den ADSp anzunehmen. 5 - 4 - Das [X.] hat die Beklagte antragsgemäß verurteilt. Die dagegen gerichtete Berufung der [X.] ist erfolglos geblieben. 6 7 Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision, deren Zurückwei-sung die Klägerin beantragt, verfolgt die Beklagte ihr Begehren auf Abweisung der Klage weiter. Entscheidungsgründe: [X.] Das Berufungsgericht hat in Übereinstimmung mit dem [X.] ei-ne unbeschränkte Haftung der [X.] für den streitgegenständlichen Verlust des Transportgutes bejaht. Dazu hat es ausgeführt: 8 Die Beklagte sei passivlegitimiert, da sie den ihr von der Versicherungs-nehmerin zu festen Kosten erteilten Speditionsauftrag angenommen habe. Es könne offenbleiben, aufgrund welchen Frachtführerrechts die Beklagte für den eingetretenen Verlust hafte. Bei [X.] in Betracht kommenden Vorschriften (§§ 452, 425 Abs. 1, § 435 HGB; Art. 18 Abs. 1, Art. 25 WA 1955; Art. 18 Abs. 1, Art. 25 [X.] in Verbindung mit Nr. 27.2 ADSp) schulde die Beklagte [X.] Schadensersatz, da sie die ihr obliegende sekundäre Darlegungslast nicht erfüllt habe und ihr daher ein qualifiziertes Verschulden anzulasten sei. 9 Eine unbeschränkte Haftung der [X.] ergebe sich auch dann, wenn ihre Schadensersatzpflicht sich nach den Vorschriften des [X.] beurteile. Die Beklagte könne sich nicht mit Erfolg auf den Haftungs-höchstbetrag gemäß Art. 22 Abs. 3 [X.] berufen, weil sie darauf durch die Ein-beziehung von Nr. 27.2 ADSp in den mit der Versicherungsnehmerin [X.] verzichtet habe. Ein derartiger Verzicht sei aufgrund der in 10 - 5 - Art. 25 [X.] enthaltenen Öffnungsklausel möglich. Die Höhe des von der Kläge-rin geltend gemachten Schadens habe die Beklagte nicht angegriffen. 11 I[X.] Die gegen diese Beurteilung gerichteten Angriffe der Revision sind un-begründet. Das Berufungsgericht ist mit Recht von einer unbeschränkten Haf-tung der [X.] für den Verlust des Transportgutes ausgegangen. Auf der Grundlage des Hauptvorbringens der Klägerin ergibt sich die unbegrenzte Haf-tung der [X.] aus §§ 452, 425 Abs. 1, § 435 HGB, weil danach der [X.] nicht feststeht und die Beklagte ein qualifiziertes Verschulden trifft. Wird der rechtlichen Beurteilung des Streitfalls der Vortrag der [X.] zugrunde gelegt, den sich die Klägerin hilfsweise zu eigen gemacht hat - danach ist der Verlust des Transportgutes auf dem Flughafen in [X.] eingetreten -, so folgt die unbeschränkte Haftung der [X.] aus Art. 18 Abs. 1, Art. 25 [X.] in Verbindung mit Nr. 27.2 und Nr. 23.1.2 ADSp (2003). 1. Das Berufungsgericht hat die Beklagte mit Recht als passivlegitimiert angesehen. 12 Die Revision rügt ohne Erfolg, das Berufungsgericht habe bei seiner Be-urteilung außer [X.] gelassen, dass die Beklagte unter Hinweis auf die Be-zeichnung der Versicherungsnehmerin als Absenderin, der [X.] als deren Vertreterin und der [X.] als Luftfrachtführerin im [X.] (Anlage [X.]) dargelegt habe, dass der [X.] unmittelbar zwischen der Versicherungsnehmerin und der [X.] zustandegekommen sei. 13 Die Revision lässt insoweit unberücksichtigt, dass die Klägerin die [X.] nicht aus dem Luftfrachtvertrag, sondern aus einem von der Versiche-rungsnehmerin mit der [X.] geschlossenen Speditionsvertrag auf [X.] in Anspruch nimmt. Das [X.] hat seinen tatbestandlichen Feststellungen als unstreitig zugrunde gelegt, dass zwischen der Versiche-14 - 6 - rungsnehmerin und der [X.] ein Speditionsvertrag zu festen Kosten [X.] worden ist. Das Berufungsgericht, das auf die tatsächlichen Feststel-lungen des [X.]s Bezug genommen hat, ist ebenfalls vom [X.] eines Speditionsvertrags zu festen Kosten zwischen der Versiche-rungsnehmerin und der [X.] ausgegangen. Grundlage dieser Feststellun-gen ist der schriftliche Auftrag der Versicherungsnehmerin an die Beklagte vom 20. April 2007 (Anlage [X.]) über die Beförderung der fraglichen Sendung von der Niederlassung der [X.] nach [X.]/[X.] zu der angebotenen Frachtrate ("Frachtrate: gem. Offerte"). Die Feststellung, dass mit der Annahme des [X.] durch die Beklagte ein Speditionsvertrag zu festen Kos-ten mit der Versicherungsnehmerin geschlossen wurde, hat die Revision nicht in Frage gestellt. Die Beklagte hat damit nach § 459 HGB die Rechte und Pflichten eines Frachtführers (vgl. [X.], Urteil vom 2. April 2009 - [X.], [X.] 2009, 262 Rn. 32 = NJW-RR 2009, 1335). Daher kommt es nicht dar-auf an, dass das Berufungsgericht auch den [X.] (Anlage [X.]) in [X.] Beurteilung einbezogen und die Revision daran anknüpfend gerügt hat, dem in [X.] abgefassten [X.] lasse sich nicht mit der gebo-tenen Sicherheit die Vereinbarung eines Fixkostentransports entnehmen, auf-grund dessen die Beklagte wie ein Luftfrachtführer hafte. 2. Auf den zwischen der Versicherungsnehmerin und der [X.] [X.]en Vertrag kommt nach Art. 28 Abs. 4 Satz 1 EGBGB grundsätzlich [X.] Sachrecht zur Anwendung, weil die Beklagte ihren Sitz in [X.] hat und sich hier auch der Verladeort befunden hat. Aus der Gesamtheit der Umstände ergibt sich nicht, dass der Vertrag mit einem anderen Staat als [X.] engere Verbindungen aufweist (Art. 28 Abs. 5 EGBGB). 15 Da es sich bei der streitgegenständlichen Beförderung um einen [X.] handelte - die Beförderung des [X.] von der Versicherungs-nehmerin zur Empfängerin sollte mit verschiedenartigen Beförderungsmitteln 16 - 7 - (Lkw und Flugzeug) erfolgen -, kommt grundsätzlich § 452 HGB zur Anwen-dung. Nach Satz 1 dieser Vorschrift unterliegt ein derartiger Vertrag den §§ 407 ff. HGB, sofern anzuwendende internationale Übereinkommen nichts anderes vorschreiben. Für eine gemischte Beförderung, die zum Teil durch Luftfahrzeuge und teilweise durch andere Verkehrsmittel ausgeführt wird, be-stimmt Art. 38 Abs. 1 [X.], dass für die Luftbeförderung das Übereinkommen (vorbehaltlich der Regelungen in Art. 18 Abs. 4 [X.]) gilt. Demgemäß richtet sich die Haftung des Luftfrachtführers für den Verlust von Transportgut nach den Vorschriften des [X.], wenn der Schaden während der Obhutszeit des Luftfrachtführers eingetreten ist (Art. 18 Abs. 1 und 3 [X.]). 3. Das Berufungsgericht hat keine Feststellungen zu der Frage getroffen, auf welchem Beförderungsabschnitt der Verlust des [X.] eingetreten ist. Es hat angenommen, die Beklagte hafte für den von ihr durch qualifiziertes [X.] verursachten Schaden auch dann gemäß Art. 18 Abs. 1, Art. 25 [X.] in Verbindung mit Nr. 27.2 und Nr. 23.1.2 ADSp unbeschränkt, wenn [X.] - wie von der [X.] behauptet - während der Luftbeförderung abhanden gekommen sei. Durch die Einbeziehung der [X.] in den Vertrag habe die Beklagte nach Nr. 27.2 ADSp auf den [X.] gemäß Art. 22 Abs. 3 [X.] verzichtet. Diese Beurteilung hält der revisionsrechtlichen Nachprüfung stand. 17 a) Das Berufungsgericht ist davon ausgegangen, dass der Verlust des Transportgutes durch ein qualifiziertes Verschulden der [X.] verursacht worden ist, weil sie ihrer sekundären Darlegungslast nicht nachgekommen sei. Liege der im Verantwortungsbereich des Frachtführers eingetretene [X.] - wie hier - im Dunkeln, obliege dem Frachtführer die Darlegung von Um-ständen, die seines Wissens zur Entstehung des Schadens geführt hätten. Dementsprechend sei der Frachtführer insbesondere verpflichtet, die beteiligten Personen zu benennen, den Organisationsablauf offenzulegen und [X.] - 8 - len, welche Schadensverhütungsmaßnahmen er oder seine Hilfspersonen ge-troffen hätten. Diesen Anforderungen genüge der Vortrag der [X.] nicht. 19 aa) Die Revision rügt demgegenüber, das Berufungsgericht habe zu Un-recht angenommen, dass der Schaden durch ein bewusst leichtfertiges Han-deln der [X.] im Sinne von § 435 HGB verursacht worden sei. Der An-spruchsteller müsse die Voraussetzungen für einen Wegfall der zugunsten des Frachtführers bestehenden Haftungsbegrenzungen darlegen und beweisen. An einem entsprechenden Vortrag der danach [X.] Klägerin fehle es vollständig. Sie habe nicht dargelegt, dass die Beklagte leichtfertig und im Bewusstsein eines wahrscheinlichen Schadenseintritts gehandelt habe. Das Berufungsgericht habe verkannt, dass der Luftfrachtführer erst dann gehalten sei, ein mögliches Informationsdefizit des Anspruchstellers durch detaillierten Sachvortrag über den Ablauf der Beförderung auszugleichen, wenn dieser das Vorliegen der Tatbestandsmerkmale des § 435 HGB dargetan habe. Bei seiner Annahme, die Beklagte habe der ihr obliegenden sekundären Darlegungslast nicht in ausreichendem Maße genügt, habe das Berufungsgericht zudem unter Verstoß gegen § 286 ZPO außer [X.] gelassen, dass die Beklagte den [X.] des abhanden gekommenen Pakets im Einzelnen dargelegt und durch Vorlage der Anlage [X.] urkundlich belegt habe. Danach sei das Pack-stück im Gewahrsam der [X.] auf dem [X.] abhanden gekom-men. [X.]) Dieses Vorbringen verhilft der Revision ebenfalls nicht zum Erfolg. Der Anspruchsteller hat grundsätzlich die Voraussetzungen für den Wegfall der zugunsten des Frachtführers bestehenden gesetzlichen oder vertraglichen Haf-tungsbegrenzungen darzulegen und gegebenenfalls zu beweisen. Danach trägt er die Darlegungs- und Beweislast dafür, dass der Frachtführer oder seine Leu-te vorsätzlich oder leichtfertig und in dem Bewusstsein gehandelt haben, es werde mit Wahrscheinlichkeit ein Schaden eintreten (st. Rspr.; vgl. nur [X.], 20 - 9 - Urteil vom 10. Dezember 2009 - I ZR 154/07, [X.] 2010, 78 Rn. 16 = [X.], 648 mwN). Dem Prozessgegner der beweisbelasteten [X.] können aber ausnahmsweise nähere Angaben über die zu seinem Wahrnehmungsbe-reich gehörenden Verhältnisse zuzumuten sein, wenn die primär darlegungs-pflichtige [X.] - wie im Streitfall - außerhalb des maßgeblichen [X.] steht und keine Kenntnisse von den näheren Umständen des [X.] hat, während der Schädiger nähere Angaben machen kann (vgl. [X.], Urteil vom 21. September 2000 - [X.], [X.] 145, 170, 184 f.; Urteil vom 5. Juni 2003 - I ZR 234/00, [X.] 2003, 467, 470 = NJW 2003, 3626; [X.], [X.] 2009, 262 Rn. 27). Das Berufungsgericht hat mit Recht angenommen, dass die Beklagte der ihr obliegenden sekundären Darlegungslast nicht im erforderlichen Umfang nachgekommen ist. Ihr Vortrag hat sich darauf beschränkt, dass der Verlust der Sendung auf dem [X.] eingetreten sei. Angaben zu den betei-ligten Personen, zum Organisationsablauf des Transports, zu Schadensverhü-tungsmaßnahmen der [X.] oder der von ihr eingesetzten Hilfspersonen sowie zu etwaigen Nachforschungen zum Verbleib der Sendung fehlen [X.]. Dies rechtfertigt den Schluss auf das objektive Tatbestandsmerkmal der Leichtfertigkeit wie auch auf das subjektive Erfordernis des Bewusstseins von der Wahrscheinlichkeit des Schadenseintritts (vgl. [X.], [X.] 2003, 467, 470 f.; [X.] 2009, 262 Rn. 27). 21 b) Das Berufungsgericht ist des Weiteren davon ausgegangen, dass sich die unbeschränkte Haftung der [X.] aus Art. 18 Abs. 1, Art. 25 [X.] in [X.] mit Nr. 27.2 und Nr. 23.1.2 ADSp ergibt, wenn der Verlust des [X.] - wie von der [X.] behauptet - während der Luftbeförderung im Sinne von Art. 18 Abs. 1 und 3 [X.] eingetreten ist. 22 - 10 - aa) Die Revision rügt, das Berufungsgericht habe rechtsfehlerhaft keine Feststellungen dazu getroffen, ob das Übereinkommen auf den streitgegen-ständlichen Schadensfall überhaupt zur Anwendung komme. 23 24 [X.]) Auch damit vermag die Revision nicht durchzudringen. Nach Art. 1 Abs. 1 [X.] gilt das Übereinkommen für jede internationale Beförderung von Gü-tern, die durch Luftfahrzeuge gegen Entgelt erfolgt. Als "internationale Beförde-rung" ist gemäß Art. 1 Abs. 2 [X.] jede Beförderung anzusehen, bei der nach den Vereinbarungen der [X.]en der Abgangsort und der Bestimmungsort in den Hoheitsgebieten von zwei Vertragsstaaten liegen. Der Transport des [X.] gekommenen Pakets sollte von [X.] in die [X.] erfolgen. Sowohl [X.] als auch die [X.] haben das Übereinkommen vor Abschluss des zwischen der Ver-sicherungsnehmerin und der [X.] im April 2007 zustandegekommenen Vertrags ratifiziert (vgl. Bekanntmachung über das Inkrafttreten des [X.] bestimmter Vorschriften über die Beförderung im internationalen Luftverkehr, BGBl. II 2004, 1371 f.; Pokrant in [X.]/Boujong/[X.]/[X.], HGB, 2. Aufl., Vor Art. 1 [X.] Rn. 67). Gemäß Art. 55 Abs. 1 [X.] geht das [X.] Übereinkommen damit [X.] Vorschriften vor, die für die Beförderung im internationalen Luftverkehr gelten. c) Ohne Erfolg bleiben auch die Angriffe der Revision gegen die Annah-me des Berufungsgerichts, die Beklagte habe durch Einbeziehung von Nr. 27.2 ADSp in den mit der Versicherungsnehmerin geschlossenen Speditionsvertrag gemäß Art. 25 [X.] auf den in Art. 22 Abs. 3 [X.] normierten [X.] verzichtet. 25 aa) Das Berufungsgericht hat seiner Entscheidung zutreffend zugrunde gelegt, dass die ADSp Bestandteil des zwischen der Versicherungsnehmerin und der [X.] zustandegekommenen Speditionsvertrags zu festen Kosten 26 - 11 - geworden sind. Dagegen erinnert die Revision auch nichts. Damit sind Nr. 27 und Nr. 23.1.2 ADSp Vertragsinhalt geworden. 27 [X.]) Die Revision macht vergeblich geltend, die Haftungsbeschränkung gemäß Art. 22 Abs. 3 [X.] gelte auch dann, wenn die ADSp Bestandteil des zwischen der Versicherungsnehmerin und der [X.] geschlossenen [X.] geworden seien. Der Senat hat nach Verkündung des Berufungsurteils entschieden, dass Nr. 27.2 ADSp einen Verzicht auf die [X.] im Sinne von Art. 25 [X.] darstellt, wenn die ADSp in den mit dem Luftfrachtführer [X.] Beförderungsvertrag einbezogen worden sind ([X.], Urteil vom 22. Juli 2010 - I ZR 194/08, [X.] 2011, 80 Rn. 35 ff.). 28 (1) Nach Art. 25 [X.] kann sich ein Luftfrachtführer im [X.] höheren als den im [X.] Übereinkommen vorgesehenen Haftungs-höchstbeträgen unterwerfen oder auf [X.] verzichten. Aus Art. 1 [X.] ergibt sich, dass auch [X.] - wie die Beklagte - zu den [X.] zählen ([X.], [X.] 2011, 80 Rn. 31; [X.], [X.], 7. Aufl., Art. 1 [X.] Rn. 2 und Art. 1 WA 1955 Rn. 4; Pokrant aaO Art. 1 [X.] Rn. 4; [X.].HGB/[X.], 2. Aufl., Art. 1 [X.] Rn. 22). Auf der Grundlage des Art. 25 [X.] hat die Versicherungsnehmerin mit der [X.] die Geltung der ADSp vereinbart. Damit ist auch Nr. 27.2 ADSp Vertragsinhalt ge-worden. 29 (2) Gemäß Nr. 27.2 ADSp gelten die in diesem Regelwerk enthaltenen [X.] und -begrenzungen (siehe insbesondere Nr. 23 und [X.] ADSp) nicht, wenn der Schaden in den Fällen der §§ 425 ff., 461 Abs. 1 HGB durch den Spediteur oder die in §§ 428, 462 HGB genannten Personen vorsätzlich oder leichtfertig und in dem Bewusstsein verursacht worden ist, dass 30 - 12 - ein Schaden mit Wahrscheinlichkeit eintreten wird. Diese Voraussetzungen lie-gen im Streitfall vor, da der [X.] nach den rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen des Berufungsgerichts ein qualifiziertes Verschulden zur Last fällt (siehe dazu [X.]). 31 (3) An[X.] als die Revision meint, steht der Wortlaut von Nr. 27.2 ADSp der Anwendbarkeit dieser Regelung nicht entgegen. Zwar verweist Nr. 27 ADSp lediglich auf die "vorstehenden [X.] und -begrenzungen" und nennt nur Bestimmungen im Handelsgesetzbuch, während Vorschriften des [X.] dagegen nicht erwähnt werden. Es ist jedoch zu berücksichtigen, dass durch die Bestimmung der Nr. 23.1.2 ADSp, bei der es sich um eine "vorstehende Haftungsbegrenzung" im Sinne von Nr. 27 ADSp handelt, der ersatzfähige Schaden, der an [X.] während des Transports mit einem Beförderungsmittel eingetreten ist, auf den für dieses Beförderungsmittel gesetzlich festgesetzten [X.] begrenzt wird, im Falle einer Luftbeförderung mithin gerade auf den in Art. 22 Abs. 3 Satz 1 [X.] festgelegten Betrag von 17 Sonderziehungsrechten je Kilogramm. Aufgrund der Verweisung in Nr. 23.1.2 ADSp ist die in Art. 22 Abs. 3 Satz 1 [X.] angeordnete Haftungsbe-grenzung zugleich eine "vorstehende Haftungsbegrenzung" im Sinne von Nr. 27 ADSp geworden, die unter den im Streitfall erfüllten Voraussetzungen von Nr. 27.2 ADSp nicht gilt. Danach ist Nr. 27.2 ADSp als ein Verzicht des [X.] auf die [X.] im Sinne der Öffnungsklausel des Art. 25 [X.] zu qualifizieren, der auch durch Allgemeine Geschäftsbedingungen des Luftfrachtführers in den Beförderungsvertrag eingeführt werden kann ([X.], [X.] 2011, 80 Rn. 37; [X.], Urteil vom 12. März 2008 - 18 U 160/07, juris Rn. 30 f.; AG [X.], [X.] 2007, 328, 329 f.; Münch-Komm.HGB/[X.] aaO Art. 25 [X.] Rn. 4; aA [X.] aaO Art. 25 [X.] Rn. 1; [X.], [X.] 2007, 306, 308; Bahnsen in [X.]/Boujong/[X.]/[X.] aaO Nr. 27 ADSp Rn. 25; [X.]., [X.] 2010, 19, 22; Vyvers, [X.], - 13 - 1554; siehe auch OLG [X.], [X.] 2008, 213, 218 zu § 660 Abs. 1 HGB und Nr. 27.2 ADSp). 32 Dem Umstand, dass in Nr. 27.2 ADSp allein die §§ 425, 461 Abs. 1 HGB angesprochen sind, kann nicht die Einschränkung entnommen werden, dass [X.] und -begrenzungen nur dann entf[X.] sollen, wenn sich die Haftung ausschließlich nach den Vorschriften des Handelsgesetzbuches richtet ([X.], [X.] 2011, 80 Rn. 37; [X.], juris Rn. 40 f.; AG [X.], [X.] 2007, 328, 329 f.; [X.].HGB/[X.] aaO Art. 25 [X.] Rn. 4). Gemäß Nr. 2.1 ADSp gelten die [X.] für alle Arten von Verkehrsverträgen, gleichgültig, ob sie Spediti-ons-, Fracht-, Lager- oder sonstige üblicherweise zum Speditionsgewerbe ge-hörende Geschäfte betreffen. Im Streitfall wurde die Geltung der ADSp für die Rechtsbeziehung zwischen der Versicherungsnehmerin und der [X.] ver-einbart. Soweit - wie im vorliegenden Fall - der [X.] unterliegt, ist er bei einer Fixkostenvereinbarung gemäß § 459 HGB den Regeln des [X.] unterworfen ([X.], [X.] 2011, 80 Rn. 31; [X.] aaO Art. 1 [X.] Rn. 2 und Art. 18 WA 1955 Rn. 4; Pokrant aaO Art. 1 [X.] Rn. 4; [X.].HGB/[X.] aaO Art. 1 [X.] Rn. 22). Damit ist auch der Bezug zu den in Nr. 27.2 ADSp angesprochenen §§ 425 ff. HGB ge-geben. Der Anwendung von Nr. 27.2 ADSp steht auch nicht Nr. 2.5 ADSp [X.], in der vorgeschrieben ist, dass zwingende gesetzliche Bestimmungen den Regelungen in den [X.] vorgehen. Die Vorschrift des Art. 25 [X.] sieht ausdrücklich die Möglichkeit vor, dass der Luftfrachtführer sich im Beförderungsvertrag höheren als den im [X.] Übereinkommen vorgesehenen [X.]n (hier: Art. 22 Abs. 3 [X.]) unterwerfen oder auf [X.] verzichten kann. Soweit eine Haftungserweiterung zugunsten des Vertragspartners des Luftfrachtführers [X.] - 14 - einbart wird, ist diese grundsätzlich zulässig und nicht gemäß Art. 26 [X.] un-wirksam. 34 4. Aufgrund des wirksamen Verzichts auf den [X.] des Art. 22 Abs. 3 [X.] haftet die Beklagte wegen qualifizierten Verschuldens unbe-schränkt. Das Berufungsgericht hat angenommen, dass der durch den Verlust des Pakets entstandene Schaden - wie von der Klägerin dargelegt - 27.819,44 • beträgt. Das ist aus Rechtsgründen nicht zu beanstanden. Die Revision rügt zwar, die Geltendmachung einer unbeschränkten Haf-tung der [X.] sei treuwidrig im Sinne von § 242 BGB, weil die Versiche-rungsnehmerin in dem der streitgegenständlichen Beförderung zugrunde lie-genden Auftrag (Anlage [X.]) gegenüber der [X.] ausdrücklich erklärt [X.], "wir verzichten auf eine Versicherung Ihrerseits". Dadurch habe die Versi-cherungsnehmerin zum Ausdruck gebracht, dass sie kein Interesse daran habe, die Beklagte bei einem Verlust der Sendung über die vorgegebenen Haftungs-höchstsummen hinaus in Anspruch zu nehmen. Mit diesem neuen Vortrag kann die Revision gemäß § 559 Abs. 1 ZPO kein Gehör mehr finden. Im Übrigen ist auch nicht ersichtlich, warum die Beklagte gegen [X.] und Glauben verstoßen soll, wenn sie sich auf das gesetzliche und vertraglich vereinbarte Haftungsre-gime verlässt. 35 - 15 - II[X.] Danach ist die Revision der [X.] mit der Kostenfolge aus § 97 Abs. 1 ZPO zurückzuweisen. 36 [X.] Schaffert
Koch Löffler Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom [X.] - 38 O 116/08 KfH - [X.], Entscheidung vom 24.02.2010 - 3 U 140/09 -