Bundesgerichtshof, Beschluss vom 06.06.2011, Az. II ZB 7/07

Die Antragsgegnerin war Hauptaktionärin der [X.], deren Hauptversammlung am 18. Dezember 2002 die Übertragung der Aktien der Minderheitsaktionäre auf die Hauptaktionärin gegen eine Barabfindung von 415 € je Aktie beschloss. Die Antragsteller waren Minderheitsaktionäre und beantragten die gerichtliche Bestimmung der Barabfindung. Das [X.] hat die Anträge durch Beschluss vom 20. Februar 2006 zurückgewiesen und die gerichtlichen Kosten und Auslagen des Verfahrens sowie die außergerichtlichen Kosten der Antragsgegnerin auferlegt. Dagegen legten die Antragstellerinnen zu 5, 7 und 13 sofortige Beschwerde ein. Das [X.] hat mit Beschluss vom 16. Februar 2007 die Beschwerden dem [X.] zur Entscheidung vorgelegt, weil es von einer Entscheidung des [X.]s zur Bestimmung des Referenzzeitraums bei der Ermittlung des Börsenwertes von Aktien ([X.], Beschluss vom 12. März 2001 - [X.]/00, [X.]Z 147, 108, 118) abweichen wollte. Die Beschwerdeführerinnen haben ihre Beschwerden zurückgenommen. Die Beschwerdegegnerin hat beantragt, die Gerichtskosten der II. Instanz und die außergerichtlichen Kosten der Beschwerdegegnerin den Beschwerdeführerinnen aufzuerlegen.

Die Antragsgegnerin und Beschwerdegegnerin hat die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens zu tragen. Erstattung ihrer außergerichtlichen Auslagen kann sie nicht verlangen.

1. Der Beschwerdegegnerin sind die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens aufzuerlegen. Nach § 15 Abs. 2 SpruchG trägt der Antragsgegner - hier die Beschwerdegegnerin - die Gerichtskosten. Die Kosten können ganz oder zum Teil den Antragstellern auferlegt werden, wenn dies der Billigkeit entspricht. Der Billigkeit entspricht es trotz der [X.] hier nicht, von der Regel des § 15 Abs. 2 SpruchG abzuweichen und die Gerichtskosten den Beschwerdeführern aufzuerlegen. Die Beschwerden hatten im Zeitpunkt der Beschwerdeeinlegung nach der damaligen Rechtsprechung des Senats  Aussicht auf Erfolg. Das [X.] ist bei der Zurückweisung des Antrags von der Rechtsprechung des [X.]s abgewichen, nach der der Börsenwert anhand des Durchschnittskurses der letzten drei Monate vor dem [X.] zu ermitteln war ([X.], Beschluss vom 12. März 2001 - [X.]/00, [X.]Z 147, 108, 118). Zum Zeitpunkt der Beschwerdeeinlegung war keine Rechtsprechung der [X.]e veröffentlicht, die davon abwich.

§ 15 Abs. 2 SpruchG verdrängte - wie schon § 312 Abs. 4 UmwG a.F. (i.d.[X.]. 1 des [X.] Umwandlungsrechts vom 28. Oktober 1994, [X.] [X.] 3210) und § 306 Abs. 7 Satz 7 AktG a.F. (i.d.[X.]. 6 Nr. 9 Buchstabe c des [X.] Umwandlungsrechts vom 28. Oktober 1994, [X.] [X.] 3210) - die sonst im Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit anwendbaren §§ 131, 2 Nr. 1 [X.] auch im Beschwerdeverfahren (vgl. [X.], Beschluss vom 25. Juni 2008 - [X.], [X.]Z 177, 131 Rn. 25; BayObLG, [X.] 2004, 1111, 1114). Die Vorschriften des Spruchverfahrensgesetzes sind gem. § 17 Abs. 2 Satz 2 SpruchG anwendbar, weil die sofortigen Beschwerden nach dem 1. September 2003 eingelegt wurden.

2. Die Antragsgegnerin hat auch ihre außergerichtlichen Kosten zu tragen. Ob durch § 15 Abs. 4 SpruchG § 13a Abs. 1 Satz 1 [X.] verdrängt wurde, so dass außergerichtliche Kosten des Antragsgegners von den Antragstellern nie zu erstatten sind, kann dahinstehen. Selbst wenn § 13a Abs. 1 [X.] - entgegen der Absicht des Gesetzgebers, den Antragstellern nur ein begrenztes Risiko aufzuerlegen, ihre eigenen außergerichtlichen Kosten zu tragen (BT-Drucks. 15/371 S. 17) - neben § 15 Abs. 4 SpruchG anwendbar geblieben wäre, hätte die Antragsgegnerin ihre eigenen außergerichtlichen Kosten nach § 13a Abs. 1 Satz 1 [X.] zu tragen, weil eine andere Entscheidung aus den genannten Gründen nicht der Billigkeit entspricht. Im Fall der Rücknahme der Beschwerde ist über die außergerichtlichen Kosten nicht nach § 13a Abs. 1 Satz 2 [X.], wonach ein Beteiligter im Fall eines unbegründeten Rechtsmittels die dadurch veranlassten Kosten zu tragen hat, sondern nach § 13a Abs. 1 Satz 1 [X.] zu entscheiden (vgl. Zimmermann in [X.]/[X.]/[X.], [X.], 15. Aufl., § 13a Rn. 42). Danach kann angeordnet werden, dass ein Beteiligter die zur zweckentsprechenden Erledigung der Angelegenheit notwendigen Kosten zu erstatten hat, wenn dies der Billigkeit entspricht. Bei dieser Billigkeitsentscheidung sind die Erfolgsaussichten der Beschwerde, wie sie hier vorlagen, maßgeblich zu berücksichtigen.