Bundesgerichtshof, Beschluss vom 29.11.2022, Az. 3 StR 238/22

Das [X.] hat den Angeklagten           A.     wegen gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern in zwei Fällen, davon in einem Fall in Tateinheit mit Missbrauch von Ausweispapieren, sowie wegen versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern in Tateinheit mit Missbrauch von Ausweispapieren zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und drei Monaten verurteilt. Den Angeklagten [X.]hat das [X.] wegen Einschleusens von Ausländern in Tateinheit mit Missbrauch von Ausweispapieren sowie versuchten Einschleusens von Ausländern in Tateinheit mit versuchtem Missbrauch von Ausweispapieren zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr verurteilt und deren Vollstreckung zur Bewährung ausgesetzt. Der Angeklagte           [X.]ist vom [X.] wegen Einschleusens von Ausländern zu einer zur Bewährung ausgesetzten Freiheitsstrafe von einem Jahr und vier Monaten verurteilt worden. Ferner hat die [X.] getroffen. Gegen ihre Verurteilungen wenden sich die Angeklagten mit ihren jeweils auf die nicht ausgeführte allgemeine Sachrüge gestützten Revisionen; der Angeklagte [X.]rügt zudem die Verletzung formellen Rechts. Die Rechtsmittel der Angeklagten           A.     und           [X.]sind unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO. Die Revision des Angeklagten [X.]hat mit der Sachrüge den aus der [X.] ersichtlichen Teilerfolg. Im Übrigen ist sie gleichfalls unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO.

Das [X.] hat zu dem hier allein relevanten Fall [X.] 2. der Urteilsgründe im Wesentlichen folgende Feststellungen und Wertungen getroffen:

1. Der Angeklagte           A.     organisierte im Zeitraum August 2020 bis Februar 2021 wiederholt gegen Entgelt die Einreise [X.] Staatsangehöriger aus [X.] nach [X.] oder in benachbarte Zielländer, wodurch er sich eine Einnahmequelle von nicht unerheblichem Umfang und einiger Dauer verschaffen wollte. Die Angeklagten [X.]und           [X.]wirkten an seinen Aktivitäten mit. Die [X.] verfügten, wie die Angeklagten wussten, jeweils weder über ein Visum noch über einen sonstigen Aufenthaltstitel und besaßen kein gültiges Reisedokument.

2. Im November 2020 versuchte der Angeklagte           A.    , eine weitere syrische Schleusungswillige, die bereits von anderen Schleusern nach [X.] gebracht worden war, bei ihrer Einreise von dort nach [X.] oder in einen Nachbarstaat der [X.] zu unterstützen. Nachdem er sich ein Foto der Frau von dieser hatte schicken lassen und festgestellt hatte, dass diese seiner Schwester ähnlich sah, entschloss er sich, die Schleusung unter Verwendung des ihm zugänglichen [X.] "[X.] für Flüchtlinge" ("[X.]") seiner Schwester zu bewerkstelligen. Zu diesem Zweck wies er am 19. November 2020 den Angeklagten [X.]an, den Ausweis abzuholen, mit dem Dokument nach [X.] zu fliegen, sich mit der [X.] zu treffen, ihr das Ausweispapier zu überlassen und gemeinsam mit ihr auf dem Luftweg und unter Nutzung des [X.] nach [X.] oder in einen benachbarten [X.] einzureisen. Wie ihm geheißen worden war, übernahm der Angeklagte [X.], der zuvor (im Fall [X.] 1. der Urteilsgründe) bereits einer anderen [X.] Hilfe bei der unerlaubten Einreise nach [X.] geleistet hatte, in [X.] das Ausweisdokument, begab sich am 30. November 2020 nach [X.].     und flog von dort nach [X.].  . [X.] Flughafen in [X.].   wurde er bei der Einreise kontrolliert. Dabei wurde der von ihm mitgeführte Reiseausweis der Schwester des Angeklagten           A.     aufgefunden und sichergestellt. Damit scheiterte die beabsichtigte Schleusung bereits vor einem Zusammentreffen des Angeklagten [X.]mit der [X.].

3. Das [X.] hat den Angeklagten           A.     wegen dieser Tat des versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern in Tateinheit mit Missbrauch von Ausweispapieren schuldig gesprochen. Die Mitwirkung des Angeklagten [X.]an dieser Tat hat die [X.] rechtlich als versuchtes Einschleusen von Ausländern in Tateinheit mit versuchtem Missbrauch von Ausweispapieren gewertet.

1. Die Verfahrensrüge des Angeklagten [X.]ist nicht ausgeführt und daher unzulässig (§ 344 Abs. 2 StPO).

2. Die auf die Sachrügen veranlasste umfassende materiellrechtliche Überprüfung des angefochtenen Urteils hat hinsichtlich der Angeklagten           A.     und           [X.]keinen Rechtsfehler zu ihrem Nachteil ergeben. Dagegen hält die Verurteilung des Angeklagten [X.]im Fall [X.] 2. der Urteilsgründe - anders als im Fall [X.] 1. - der revisionsrechtlichen Überprüfung nicht in vollem Umfang stand.

a) Die Verurteilung des Angeklagten [X.]im Fall [X.] 2. wegen versuchten Einschleusens von Ausländern in der Tatmodalität der versuchten Hilfeleistung, die vom [X.] auf § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst. b Variante 1, Abs. 3 [X.], §§ 22, 23 StGB gestützt worden ist, wird im Ergebnis von den insgesamt rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen getragen. Gleiches gilt für die Verurteilung des Angeklagten           A.     in diesem Fall wegen versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern, als deren Rechtsgrundlage die [X.] § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst. a Variante 2 und Buchst. b Variante 1, Abs. 2 Satz 1 Nr. 1, Abs. 3 [X.], §§ 22, 23 StGB erachtet hat.

aa) Nach § 96 Abs. 1 Nr. 1 [X.] macht sich strafbar, wer einem anderen Hilfe dazu leistet, unerlaubt in die [X.] [X.] einzureisen, sofern eines der Schleusermerkmale des § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst a oder b [X.] erfüllt ist. Die Strafvorschrift des § 96 Abs. 1 Nr. 1 [X.] erfasst mithin eine zur [X.]chaft verselbständigte Beihilfehandlung ([X.], Beschlüsse vom 6. Oktober 2021 - 3 [X.], [X.], 239 Rn. 8; vom 23. September 2021 - 1 [X.], juris Rn. 9; Urteil vom 14. November 2019 - 3 StR 561/18, [X.], 184; Beschluss vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 400; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 2; [X.]/[X.]/[X.], Ausländerrecht, 14. Aufl., § 96 [X.] Rn. 5, 8). § 96 Abs. 3 [X.] erweitert die tatbestandlich verselbständigte Pönalisierung der Unterstützung der unerlaubten Einreise einer anderen Person um eine Versuchsstrafbarkeit (vgl. MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 44; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 21 ff.). Strafbar nach § 96 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 3 [X.], §§ 22, 23 StGB wegen versuchten Einschleusens von Ausländern ist daher nicht nur die Unterstützung einer versuchten unerlaubten Einreise eines anderen (Hilfeleistung zum Versuch; s. hierzu [X.], Beschlüsse vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 400 f.; vom 12. September 2002 - 4 [X.], NJW 2002, 3642, 3643; vom 5. September 2001 - 3 [X.], [X.], 33, 34), sondern bereits die versuchte Hilfeleistung ([X.], Beschlüsse vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 400 f.; vom 6. Juni 2012 - 4 StR 144/12, NJW 2012, 2821 Rn. 4; Urteil vom 25. März 1999 - 1 [X.], [X.], 409 f.; [X.]/Mantel/[X.], [X.]/[X.], 3. Aufl., § 96 [X.] Rn. 67; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 3, 44; [X.]/[X.]/[X.], Ausländerrecht, 14. Aufl., § 96 [X.] Rn. 32). Strafrechtlich verantwortlich ist also auch derjenige, der - im Sinne einer versuchten Beihilfe - eine auf die Unterstützung der unerlaubten Einreise einer anderen Person abzielende Förderungshandlung vornimmt, diese jedoch nicht wirksam wird, weil es nicht zu einer (versuchten) unerlaubten Einreise des anderen kommt oder die Unterstützungsleistung für diese keine Rolle spielt (vgl. [X.], Beschlüsse vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 400 f.; vom 6. Juni 2012 - 4 StR 144/12, NJW 2012, 2821 Rn. 4; Urteil vom 25. März 1999 - 1 [X.], [X.], 409 f.; [X.]/Mantel/[X.], [X.]/[X.], 3. Aufl., § 96 [X.] Rn. 67 f.; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 21 f.; [X.]/[X.]/[X.], Ausländerrecht, 14. Aufl., § 96 [X.] Rn. 32). Für eine Strafbarkeit wegen versuchten Einschleusens von Ausländern gemäß § 96 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 3 [X.], §§ 22, 23 StGB ist mithin ohne Bedeutung, ob es zu einer (versuchten) unerlaubten Einreise desjenigen kommt, dem der Täter mit seinem Agieren Hilfe leisten wollte ([X.], Beschluss vom 6. Juni 2012 - 4 StR 144/12, NJW 2012, 2821 Rn. 4; Urteil vom 25. März 1999 - 1 [X.], [X.], 409 f.; [X.]/Mantel/[X.], [X.]/[X.], 3. Aufl., § 96 [X.] Rn. 67; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 3, 44; [X.]/[X.]/[X.], Ausländerrecht, 14. Aufl., § 96 [X.] Rn. 32). Gleichfalls irrelevant ist, ob die Handlung des [X.] für eine (versuchte) unerlaubte Einreise eines anderen förderlich war. Entscheidend ist allein, dass der Täter bei der Vornahme seiner Handlung Vorsatz dahin hat, mit dieser die - in Ermangelung eines Aufenthaltstitels und/oder Passes unerlaubte (§ 95 Abs. 1 Nr. 3 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 1 und 2 [X.]) - Einreise einer anderen Person zu unterstützen.

bb) Vor diesem Hintergrund ist es für die Strafbarkeit der Angeklagten [X.]und           A.     wegen versuchten Einschleusens von Ausländern rechtlich unerheblich, dass die für eine Einreise der schleusungswilligen [X.] erbrachten Unterstützungsleistungen, namentlich die Beschaffung des [X.] und dessen Verbringung nach [X.].  , nicht wirksam wurden.

cc) Maßgeblich für den Beginn der Strafbarkeit wegen versuchten [X.] nach § 96 Abs. 1 und 3 [X.] ist, dass der Täter eine Handlung vornimmt, mit der er nach seiner Vorstellung von der Tat unmittelbar zu einer Förderung der in Aussicht genommenen Bezugstat ansetzt; insofern kommt es entscheidend darauf an, wie weit sich der Täter bereits dem von ihm anvisierten [X.] angenähert und durch sein Handeln eine Gefahr für das betroffene Rechtsgut begründet hat (vgl. [X.], Beschluss vom 23. September 2021 - 1 [X.], juris Rn. 14; Urteil vom 26. Januar 2021 - 1 StR 289/20, [X.]St 65, 257 Rn. 66; Beschlüsse vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 401; vom 6. Juni 2012 - 4 StR 144/12, NJW 2012, 2821 Rn. 4). Danach setzten beide Angeklagten mit der Beschaffung des Ausweisdokuments und der Reise des Angeklagten [X.]nach [X.].   zur Tatbestandsverwirklichung der versuchten Schleusung unmittelbar an (§ 22 StGB). Denn die Verbringung des Ausweises nach [X.] sollte in eine dortige Übergabe des Dokuments an die Schleusungswillige zur direkt anschließenden Nutzung durch diese münden.

Ein strafbefreiender Rücktritt vom Versuch liegt nicht vor, weil die Taten der Angeklagten mit der Sicherstellung des [X.] am Flughafen [X.].   fehlschlugen.

dd) Im Ergebnis unschädlich ist, dass die [X.] bei ihrer rechtlichen Würdigung angenommen hat, nach der Vorstellung der Angeklagten sei eine Einreise der [X.] in die [X.] [X.] beabsichtigt gewesen, und damit auf eine Strafbarkeit der zu [X.] nach § 95 Abs. 1 Nr. 3 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 1 oder 2 [X.] abgestellt hat, während die Schleusungswillige ausweislich der Feststellungen "in die [X.] [X.] oder ein benachbartes [X.]" einreisen sollte, also möglicherweise nach dem maßgeblichen Vorstellungsbild der Angeklagten Hilfe bei der Einreise der [X.] in einen Nachbarstaat [X.]s geleistet werden und diese dort verbleiben sollte.

(1) Zwar ist nach § 95 Abs. 1 Nr. 3 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 1 oder 2 [X.] allein die unerlaubte Einreise in das Staatsgebiet der [X.] strafbar, so dass sich grundsätzlich auch die Strafbarkeit wegen (versuchten) Einschleusens von Ausländern in der Variante der Förderung einer unerlaubten Einreise gemäß § 96 Abs. 1 Nr. 1 i.V.m. § 95 Abs. 1 Nr. 3 [X.] auf Taten beschränkt, mit denen eine Einreise nach [X.] gefördert wird oder werden soll.

(2) Jedoch erweitert § 96 Abs. 4 [X.] die Strafbarkeit der (versuchten) Hilfeleistung bei einer unerlaubten Einreise oder einem unerlaubten Aufenthalt nach § 96 Abs. 1 [X.] auf Zuwiderhandlungen gegen Rechtsvorschriften über die Einreise und den Aufenthalt von Ausländern in das Hoheitsgebiet der Mitgliedstaaten der [X.] oder eines [X.]es, wenn diese den in § 95 Abs. 1 Nr. 2 oder 3 [X.] bezeichneten Handlungen entsprechen und der Täter einen Ausländer unterstützt, der nicht die Staatsangehörigkeit eines Mitgliedstaates der [X.] oder eines anderen Vertragsstaates des Abkommens über den [X.] besitzt (vgl. [X.]/Mantel/[X.], [X.]/[X.], 3. Aufl., § 96 [X.] Rn. 69; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 42; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 23).

Diese Voraussetzungen wären im Falle einer Unterstützung der Einreise der [X.] in einen Nachbarstaat [X.]s gegeben gewesen.

(a) [X.], zu deren Einreise die Angeklagten [X.]und           A.     Hilfe leisten wollten, war syrische Staatsangehörige; sie besaß demnach weder die Staatsangehörigkeit eines Mitgliedstaates der [X.] noch eines anderen Vertragsstaates des Abkommens über den [X.]. Alle Nachbarstaaten [X.]s sind Mitgliedstaat der [X.] beziehungsweise [X.]. Die Schleusungswillige verfügte ausweislich der Feststellungen über kein Visum oder sonstigen Aufenthaltstitel und besaß keinen Pass. Unter diesen Voraussetzungen wären die Einreise in jeden Nachbarstaat [X.]s und ein Aufenthalt dort eine Zuwiderhandlung gegen Einreise- beziehungsweise Aufenthaltsvorschriften gewesen und hätte der Rechtsverstoß den in § 95 Abs. 1 Nr. 2 und 3 [X.] bezeichneten Handlungen, nämlich einer Einreise oder einem Aufenthalt ohne erforderlichen Aufenthaltstitel, entsprochen.

(b) Zwar verhält sich das Urteil nicht zu den in den [X.] Nachbarstaaten geltenden einschlägigen Rechtsvorschriften; dies ist jedoch vorliegend kein durchgreifender Rechtsfehler (vgl. zur grundsätzlichen Erforderlichkeit der Feststellung des einschlägigen unmittelbar geltenden [X.]-Rechts beziehungsweise nationalen ausländischen Rechts [X.], Urteil vom 15. März 2021 - 5 [X.], juris Rn. 19; Beschluss vom 14. August 2019 - 5 [X.], [X.]R [X.] § 96 Abs. 4 Auslandstaten 3 Rn. 11). Denn bereits aus der "Verordnung ([X.]) 2018/1806 des [X.] und des Rates vom 14. November 2018 zur Aufstellung der [X.], deren Staatsangehörige beim Überschreiten der Außengrenzen im Besitz eines Visums sein müssen, sowie der [X.], deren Staatsangehörige von dieser Visumpflicht befreit sind" ([X.]-Visumverordnung) i.V.m. Art. 19 ff. des "Übereinkommens zur Durchführung des [X.] vom 14. Juni 1985 zwischen den Regierungen der [X.] der [X.], der [X.] [X.] und der [X.] betreffend den schrittweisen Abbau der Kontrollen an den gemeinsamen Grenzen" ([X.] - [X.]) ergibt sich, dass die Einreise eines [X.] Staatsangehörigen als sogenannter "Negativstaater" ohne Visum oder sonstigen Aufenthaltstitel sowie ohne Pass oder Passersatzdokument in einen [X.]-Staat beziehungsweise [X.] und ein dortiger Aufenthalt gegen Rechtsvorschriften verstößt, gleichgültig, um welchen Nachbarstaat [X.]s es sich konkret handelt und wie dessen originär nationale Rechtsnormen im Einzelnen ausgestaltet sind (vgl. [X.], Beschluss vom 6. Oktober 2021 - 6 [X.], juris; Urteile vom 15. März 2021 - 5 [X.], juris Rn. 19; vom 14. November 2019 - 3 StR 561/18, [X.], 184, 185).

Unerheblich ist dabei, dass die Schleusungswillige sich zum Zeitpunkt des Tätigwerdens der Angeklagten bereits in [X.] und damit einem [X.]-Staat befand. Denn schon die Einreise nach [X.] und der dortige Aufenthalt waren in Ermangelung eines Aufenthaltstitels unerlaubt (vgl. nur [X.], Urteil vom 15. März 2021 - 5 [X.], juris Rn. 19), so dass der [X.] keine Freizügigkeit im Schengen-Raum zukam (vgl. Art. 19 ff. [X.]; s. auch [X.], Beschluss vom 8. November 2000 - 1 StR 447/00, [X.], 157 f.). Eine Sanktionsbewehrung der unerlaubten Einreise beziehungsweise des unerlaubten Aufenthalts nach dem nationalen Recht des betreffenden Einreisestaates ist nicht erforderlich ([X.], Urteile vom 15. März 2021 - 5 [X.], juris Rn. 19; vom 14. November 2019 - 3 StR 561/18, [X.], 184, 185; Beschlüsse vom 13. Januar 2015 - 4 [X.], [X.], 399, 401; vom 5. September 2001 - 3 [X.], [X.], 33, 34; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 24).

(c) Hinzu kommt im Hinblick auf den Schuldspruch Folgendes: Soweit die hier einschlägigen Vorschriften den Begriff der Einreise ohne "erforderlichen" Pass oder Aufenthaltstitel verwenden (§ 14 Abs. 1 Nr. 1 und 2 [X.]) beziehungsweise durch Verweis auf § 14 Abs. 1 [X.] auf einen Rechtsverstoß der Einreise wegen Fehlens eines von Rechts wegen "erforderlichen" Passes oder Aufenthaltstitels abstellen (§ 95 Abs. 1 Nr. 3, § 96 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 4 [X.]), handelt es sich um ein (normatives) Merkmal des objektiven Tatbestandes der Strafvorschriften, auf das sich der Vorsatz des [X.] erstrecken muss (vgl. [X.], Urteil vom 26. Januar 2021 - 1 StR 289/20, [X.]St 65, 257 Rn. 62; Beschluss vom 25. Oktober 2017 - 1 [X.], juris Rn. 21; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 95 [X.] Rn. 25c, 35). Bei der vorliegend gegebenen Versuchsstrafbarkeit kommt es daher auch hinsichtlich des rechtlichen Erfordernisses eines Passes beziehungsweise Aufenthaltstitels allein auf das subjektive Vorstellungsbild der Angeklagten an [X.], StGB, 69. Aufl., § 22 Rn. 8, 40 mwN). Diese aber gingen, wie sich zwanglos aus dem Umstand ergibt, dass die Schleusungswillige unter Nutzung des [X.] der Schwester des Angeklagten           A.     und Verschleierung ihrer Identität nach [X.] oder in einen Nachbarstaat der [X.] verbracht werden sollte, davon aus, dass die Einreise in den [X.] ohne Pass und ohne Aufenthaltstitel rechtswidrig sein werde. Denn ansonsten hätte es der beabsichtigten Form der Unterstützung nicht bedurft. Selbst wenn eine Einreise der [X.] in einen Nachbarstaat [X.]s objektiv betrachtet keinen Verstoß gegen im [X.] geltende Rechtsvorschriften dargestellt hätte, läge mithin eine Strafbarkeit wegen versuchten Einschleusens von Ausländern gemäß § 96 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 4 [X.] vor, und zwar dann in Form eines untauglichen Versuchs aufgrund eines "umgekehrten Tatbestandsirrtums" (vgl. insofern allg. [X.], Urteil vom 17. Oktober 1996 - 4 StR 389/96, [X.]St 42, 268; s. ferner [X.], Urteil vom 20. September 2007 - 3 [X.], [X.], 214).

(d) Die Strafbarkeitserweiterung des § 96 Abs. 4 [X.] erfasst Fälle der (versuchten) Hilfeleistung bei einer unerlaubten Einreise oder einem unerlaubten Aufenthalt grundsätzlich nur, wenn der Täter ein Schleusermerkmal nach § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst. a [X.] erfüllt, er also für seine Tat einen Vorteil erhält oder sich versprechen lässt, der überdies bei der Hilfeleistung zu einem unerlaubten Aufenthalt nach § 95 Abs. 1 Nr. 2 [X.] ein Vermögensvorteil sein muss ([X.], Urteil vom 15. März 2021 - 5 [X.], juris Rn. 20; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 42; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 23). Bei Vorliegen allein eines der Schleusermerkmale des § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst. b [X.] ist eine Strafbarkeit nach § 96 Abs. 4 [X.] wegen (versuchter) Hilfeleistung bei einer unerlaubten Einreise allerdings möglich, wenn der Täter eines der Qualifikationsmerkmale des § 96 Abs. 2 Nr. 1, 2 oder 5 [X.] verwirklicht ([X.], Urteile vom 15. März 2021 - 5 [X.], [X.]R [X.] § 96 Abs. 4 Auslandstaten 2 Rn. 24; vom 14. November 2019 - 3 StR 561/18, [X.], 184, 185; MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 96 [X.] Rn. 42; [X.] [X.]/Hohoff, [X.]., § 96 [X.] Rn. 23).

Auch diese einschränkende Voraussetzung für eine Strafbarkeit nach § 96 Abs. 4 [X.] ist vorliegend gegeben. Die Angeklagten erfüllten bei der Tat [X.] 2. jeder das Schleusermerkmal des § 96 Abs. 1 Nr. 1 Buchst. a Variante 2 [X.]. Denn die [X.] mussten ausweislich der Feststellungen jeweils für die Schleusungsleistungen Geld zahlen beziehungsweise eine Geldzahlung zusichern. Die Angeklagten agierten - entgegen ihren von der [X.] für widerlegt erachteten Einlassungen - nicht selbstlos zur Unterstützung notleidender [X.] Verwandter oder Bekannter, sondern in jeweils eigenem finanziellen Interesse. Hinsichtlich des Angeklagten           A.     ist der Umstand, dass er sich auch für die Tat [X.] 2. einen (finanziellen) Vorteil versprechen ließ, den Urteilsfeststellungen explizit zu entnehmen; für den Angeklagten [X.]ergibt sich dieser aus dem Gesamtzusammenhang der Urteilsgründe.

b) Die tateinheitliche Verurteilung des Angeklagten [X.]im Fall [X.] 2. der Urteilsgründe wegen versuchten Missbrauchs von Ausweispapieren gemäß § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2, Satz 2, §§ 22, 23 StGB wird dagegen von den Feststellungen nicht getragen; sie hat zu entfallen. Der Senat ändert den Schuldspruch entsprechend; § 265 StPO steht dem nicht entgegen.

aa) Zwar handelt es sich bei dem tatgegenständlichen "Reiseausweis für Flüchtlinge" ("[X.]"), der in [X.] von den Ausländerbehörden als Asylberechtigter oder Flüchtling anerkannten Personen als amtliches Reisedokument ausgestellt wird (s. Art. 28 Abs. 1 [X.]; § 1 Abs. 3, § 4 Abs. 1 Nr. 3 [X.]), um ein Ausweispapier im Sinne des § 281 Abs. 1 Satz 1 StGB (vgl. MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 275 Rn. 3). Zudem wird der Straftatbestand in der zweiten Variante des § 281 Abs. 1 Satz 1 StGB bereits durch die Übergabe eines Ausweises an eine andere Person erfüllt, wenn diese - vom Vorsatz des [X.] umfasst - das Dokument an einen [X.] weitergeben soll, für den es nicht ausgestellt ist, damit der es seinerseits zur Täuschung im Rechtsverkehr gebraucht (vgl. Fischer, StGB, 69. Aufl., § 281 Rn. 4). Dabei ist nicht erforderlich, dass das Ausweispapier auf einen der [X.] ausgestellt ist (vgl. Fischer, StGB, 69. Aufl., § 281 Rn. 3a; [X.]/[X.]/[X.]/[X.], 30. Aufl., § 281 Rn. 6; LK/Zieschang, StGB, 12. Aufl., § 281 Rn. 10). Auch ist unerheblich, ob es nachfolgend zu einem (versuchten) Gebrauch des Dokuments zur Täuschung im Rechtsverkehr kommt (MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 281 Rn. 11; [X.]/[X.]/[X.]/[X.], 30. Aufl., § 281 Rn. 6). Insofern begegnet es keinen rechtlichen Bedenken, dass das [X.] den Angeklagten           A.     im Fall [X.] 2. des versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern in Tateinheit mit - vollendetem - Missbrauch von Ausweispapieren gemäß § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2 StGB schuldig gesprochen hat. Denn er veranlasste, dass der Angeklagte [X.]den Reiseausweis seiner Schwester erhielt; zudem wies er den Angeklagten [X.]an, den Ausweis der [X.] als Einreisedokument zur rechtsmissbräuchlichen Nutzung in Gestalt der Täuschung über ihre Identität (vgl. insofern [X.], Beschluss vom 21. Juli 2020 - 5 [X.], [X.]St 65, 98 Rn. 13) zu übergeben.

bb) Der Angeklagte [X.]jedoch überließ den Reiseausweis der [X.] nicht, so dass er sich schon deshalb - wie das [X.] zutreffend erkannt hat - nicht wegen vollendeten Missbrauchs von Ausweispapieren gemäß § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2 StGB strafbar gemacht hat. Entgegen der rechtlichen Wertung der [X.] liegt zudem keine Strafbarkeit des Angeklagten [X.]wegen versuchten Missbrauchs von Ausweispapieren gemäß § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2, Satz 2, §§ 22, 23 StGB vor.

(1) Eine Straftat versucht, wer nach seiner Vorstellung von der Tat zur Verwirklichung des Tatbestands unmittelbar ansetzt (§ 22 StGB). Nicht erforderlich hierfür ist die Verwirklichung mindestens eines Tatbestandsmerkmals. Genügend ist vielmehr auch ein für sich gesehen noch nicht tatbestandsmäßiges Handeln, soweit es nach der Vorstellung des [X.] der Verwirklichung eines Tatbestandsmerkmals räumlich und zeitlich unmittelbar vorgelagert ist oder nach dem [X.] im ungestörten Fortgang ohne Zwischenakte in die Tatbestandsverwirklichung einmünden soll. Diese abstrakten Maßstäbe bedürfen angesichts der Vielzahl denkbarer Sachverhaltsgestaltungen jedoch stets der wertenden Konkretisierung unter Beachtung der Umstände des Einzelfalles. Maßgeblicher Orientierungspunkt ist dabei angesichts der Fassung des § 22 StGB die Vorstellung des [X.], das heißt der [X.], der über die Abgrenzung zwischen Vorbereitungs- und Versuchsstadium entscheidet (st. Rspr.; vgl. [X.], Beschlüsse vom 14. Januar 2020 - 4 StR 397/19, [X.], 353, 354; vom 17. Juli 2018 - 2 [X.], [X.], 79 Rn. 4 f.; Urteil vom 20. März 2014 - 3 [X.], [X.]R StGB § 22 Ansetzen 38 Rn. 8 f.).

(2) Hieran gemessen waren die Aktivitäten des Angeklagten [X.]unter dem Gesichtspunkt einer Strafbarkeit wegen versuchten Missbrauchs von Ausweispapieren lediglich straflose Vorbereitungshandlungen. Denn der Angeklagte [X.]wollte sich in [X.] mit der [X.] treffen und ihr erst dort den Ausweis übergeben. Mit den von ihm vorgenommenen relevanten Handlungen - der Abholung des [X.] der Schwester des Angeklagten           A.     und dem Verbringen des Dokuments von [X.] nach [X.].   - setzte er noch nicht zur Tatbestandsverwirklichung durch ihn, also der (beabsichtigten) Übergabe des [X.] an die Schleusungswillige, unmittelbar an. Denn hierfür hätte es erst seiner erfolgreichen Einreise nach [X.] mitsamt dem Ausweispapier und eines dortigen Zusammentreffens mit der [X.], also noch weiterer wesentlicher Zwischenschritte, bedurft.

Es besteht kein Anlass, im Hinblick darauf, dass - wie dargelegt - bereits die Übergabe eines Ausweises an eine andere Person regelmäßig eine Tatbestandsvollendung darstellt, die Versuchsstrafbarkeit des § 281 Abs. 1 Satz 2 StGB auf Vorbereitungshandlungen wie die hier inmitten stehenden zu erstrecken (so aber KG, Urteil vom 25. März 1953 - 1 Ss 383/52, NJW 1953, 1274). Denn es verbleibt auch ohne eine solche Vorverlagerung der Strafbarkeit ein hinreichender Anwendungsbereich für die vom [X.] ([X.], aaO). Die vorliegende Fallkonstellation unterscheidet sich auch von der nach § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2, Satz 2, §§ 22, 23 StGB strafbaren Versendung eines Ausweises an einen [X.] zur rechtsmissbräuchlichen Nutzung durch diesen per Post (s. hierzu MüKoStGB/[X.], 4. Aufl., § 281 Rn. 15; LK/Zieschang, StGB, 12. Aufl., § 281 Rn. 13). Denn mit einer Versendung per Post gibt der Täter das weitere Geschehen aus der Hand und ist aus seiner Sicht alles geschehen, um bei ungestörtem Fortgang die Tatbestandsverwirklichung herbeizuführen.

cc) Eine Strafbarkeit des Angeklagten [X.]wegen Beihilfe zu der vom Angeklagten           A.     begangenen Straftat des Überlassens des Ausweises an ihn gemäß § 281 Abs. 1 Satz 1 Variante 2 StGB durch die bloße Entgegennahme des Dokuments ist nicht gegeben. Insofern handelt es sich, weil es zu keinen über den Empfang des Ausweispapiers hinausgehenden diese Straftat des Angeklagten           A.     fördernden Handlungen kam, um eine straflose notwendige Teilnahme an der Tat dieses Angeklagten.

c) Die Änderung des Schuldspruchs betreffend den Angeklagten [X.]im Fall [X.] 2. der Urteilsgründe bedingt die Aufhebung der für diese Tat gegen ihn verhängten [X.] mit den zugehörigen Feststellungen. Denn die [X.] hat insofern ausdrücklich strafschärfend gewürdigt, der Angeklagte habe zwei Straftatbestände verwirklicht. Der Einzelstrafausspruch hat aber auch deshalb keinen Bestand, weil die [X.] von einem unzutreffenden Strafrahmen ausgegangen ist. Sie hat irrtümlich angenommen, der zur Anwendung gebrachte und wegen Versuchs nach § 23 Abs. 2 i.V.m. § 49 Abs. 1 StGB gemilderte Regelstrafrahmen des § 96 Abs. 1 StGB führe zu einem Strafrahmen von einem Monat bis sieben Jahre und sechs Monate Freiheitsstrafe, während dieser tatsächlich von einem Monat bis drei Jahre und neun Monate Freiheitsstrafe reicht.

d) Die Aufhebung der [X.] im Fall [X.] 2. der Urteilsgründe zieht die Aufhebung der gegen den Angeklagten [X.]verhängten Gesamtfreiheitsstrafe nach sich.

e) Die den Angeklagten [X.]betreffende Einziehungsentscheidung ist von den aufgezeigten [X.] nicht betroffen, zumal sich die gegen ihn angeordnete Einziehung des Wertes von Taterträgen auf seine Mitwirkung im Fall [X.] 1. der Urteilsgründe bezieht.