Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.02.2011, Az. IV ZB 23/09

[X.] BESCHLUSS [X.]vom 16. Februar 2011 in dem Zwischenstreit betreffend Bestehen eines Zeugnisverweigerungsrechts Nachschlagewerk: ja [X.]Z: nein [X.]R: ja ZPO § 383 Abs. 1 Nr. 6; [X.] § 43a Abs. 2 Zur Reichweite der Verschwiegenheitspflicht des als Strafverteidiger tätig ge-wordenen Rechtsanwalts.
[X.], Beschluss vom 16. Februar 2011 - [X.] - [X.]

[X.] - 2 -

[X.] hat durch die [X.], [X.], [X.], [X.] und die Richterin [X.] am 16. Februar 2011 beschlossen: Auf die Rechtsmittel des Zeugen wird der Beschluss der 5. Zivilkammer des [X.] vom 17. Juli 2009 aufgehoben und das Zwischenurteil des [X.] vom 26. März 2009 geändert. Die Zeugnisverweigerung des Zeugen wird für berechtigt erklärt. Der Kläger trägt die Kosten des [X.]. [X.]: 2.000 •

Gründe: [X.] Die Parteien streiten über das Bestehen eines [X.]. 1 Der [X.] war Strafverteidiger in einem gegen seinen Mandanten und dessen Ehefrau geführten Strafverfahren wegen 2 - 3 -

versuchter schwerer räuberischer Erpressung. Im Rahmen der [X.] kam es zu einer Absprache über einen Täter-Opfer-Ausgleich und den Abschluss einer Schlichtungsvereinbarung zwischen Angeklag-ten und Geschädigtem, die die Voraussetzung für eine milde Bestrafung, die noch zur Bewährung ausgesetzt werden konnte, schaffen sollte. Das Gericht machte insoweit deutlich, dass hierfür eine Zahlung von 10.000 • an den Geschädigten erforderlich sei. In einer [X.] auf dem [X.] Gespräche unter den Angehörigen der Ange-klagten über die Aufbringung des benötigten Betrages statt, bei denen auch die Verteidiger der Angeklagten zugegen waren. Diese endeten damit, dass der Vater und der Bruder des angeklagten Ehemannes je 5.000 • in bar zur Weiterleitung an den Geschädigten zur Verfügung stellten.
Im Ausgangsverfahren nimmt der Bruder des angeklagten [X.] die Mutter der angeklagten Ehefrau auf Rückzahlung der von ihm geleisteten 5.000 • mit der Behauptung in Anspruch, ihr den Betrag als Darlehen gewährt zu haben. Das Geld sei zur "Auslösung" ihrer Tochter bestimmt gewesen und sie habe zugesagt, ihm die 5.000 • um-gehend zurückzuzahlen. 3 Zum Beweis für diese Behauptung hat sich der Kläger unter ande-rem auf das Zeugnis des [X.] berufen. Dieser hat das Zeugnis unter Berufung auf § 383 Abs. 1 Nr. 6 ZPO i.V.m. § 43a Abs. 2 [X.] verweigert, nachdem sein Mandant ihn nicht von der Schweigepflicht entbunden hat. 4 - 4 -

5 Das Amtsgericht hat durch Zwischenurteil die Weigerung des [X.] für unberechtigt erklärt. Das [X.] hat seine hiergegen gerich-tete Beschwerde zurückgewiesen.

I[X.] Die nach § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 ZPO statthafte und auch im Übrigen zulässige Rechtsbeschwerde hat Erfolg. 6 1. Das Beschwerdegericht hat ausgeführt: 7 Die Abmachungen zwischen den Angehörigen über eine eventuelle Erstattungspflicht zählten nicht zu den Tatsachen, die der Rechtsanwalt in Ausübung seiner Tätigkeit als Verteidiger erfahren habe. Sie seien so weit von der Verteidigung entfernt, dass sie dem Zufallswissen eines auf den Termin wartenden Rechtsanwalts gleichzustellen seien. Die [X.] bestehe nur im Interesse des Mandanten und [X.] durch diese begrenzt. Etwaige Interessen der damaligen Angeklag-ten, ihre Angehörigen von einer Inanspruchnahme wegen der zur Verfü-gung gestellten Beträge für die Schadenswiedergutmachung befreit zu sehen, seien im Rahmen der vorzunehmenden Abwägung nicht [X.]. Deshalb bestehe hier keine Ausnahme von der grundsätzlich [X.]. 8 2. Das hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand. Die angefochtene Entscheidung verkennt die Reichweite der in § 43a Abs. 2 [X.] und in-haltsgleich in § 2 der Berufsordnung für Rechtsanwälte geregelten [X.] des Rechtsanwalts. 9 - 5 -

10 a) Unter die Verschwiegenheitspflicht gemäß § 43a Abs. 2 [X.] fällt alles, was dem Rechtsanwalt in Ausübung seines Berufs bekannt geworden ist, ohne dass es darauf ankommt, von wem und auf welche Weise er sein Wissen erworben hat. Die Pflicht betrifft deshalb auch Zu-fallswissen, das im Rahmen beruflicher Tätigkeit erlangt worden ist (all-gem. M.; vgl. [X.]Prütting, [X.] 3. Aufl. § 43a Rn. 46, 48; [X.] in [X.]/Weyland, [X.] 7. Aufl. § 43a Rn. 16; [X.] in [X.]/[X.], Berufs- und Fachanwaltsordnung § 2 [X.] Rn. 16). Abzugrenzen hiervon ist, was dem Anwalt nur anlässlich seiner beruflichen Tätigkeit zur Kenntnis kommt, ohne dass ein innerer Zusam-menhang mit dem Mandat besteht, wie es z.B. bei solchem Wissen der Fall ist, das der Rechtsanwalt als wartender Zuhörer einer Gerichtsver-handlung erwirbt, die mit seinem Mandat nichts zu tun hat ([X.] aaO Rn. 50; [X.] aaO; [X.] aaO Rn. 17).
Der [X.] war jedoch nicht zufälliger Zuhörer der Unterredung auf dem [X.], sondern hat ihr ersichtlich in sei-ner Eigenschaft als Verteidiger seines Mandanten beigewohnt. Dafür war eine aktive Beteiligung an den Gesprächen nicht erforderlich. Es liegt angesichts ihrer Bedeutung für den mit einer Freiheitsstrafe bedrohten Angeklagten, der den Gerichtssaal nicht verlassen durfte und deshalb an den Gesprächen nicht teilnehmen konnte, auf der Hand, dass die Anwe-senheit des Verteidigers in seinem Interesse lag, um ihn sachgerecht un-terrichten und beraten und zumindest im Bedarfsfalle eingreifen zu [X.], damit die Schlichtungsvereinbarung zustande kommen konnte. Ob und wie das hierfür benötigte Geld aufgebracht werden konnte, berührte die Interessen des Angeklagten in hohem Maße. Nach alledem hat sein Verteidiger das Gespräch nicht als unbeteiligter Dritter verfolgt. 11 - 6 -

12 b) Von der somit eingreifenden Verschwiegenheitspflicht hätte der Zeuge daher nur durch seinen Mandanten befreit werden können (§ 385 Abs. 2 ZPO). Dieser ist "Herr des Geheimnisses" (vgl. [X.], Urteil vom 30. November 1989 - [X.], [X.]Z 109, 260 unter [X.]) bezüglich mandatsbezogener Tatsachen auch dann, wenn sie dem Anwalt von [X.] mitgeteilt worden sind ([X.] aaO Rn. 62).
Zwar ist es streitig, ob den Anwalt bezüglich solcher Tatsachen, die er von einem Dritten erfährt und an deren Geheimhaltung dieser ein Interesse hat, auch diesem gegenüber eine Verschwiegenheitspflicht treffen kann, die er zu beachten hat (bejahend [X.], 3656 f.; ablehnend [X.] aaO Rn. 49; [X.] aaO Rn. 22; Rüpke, NJW 2002, 2835 ff.). Dies ist jedoch unabhängig von der Verschwiegen-heitspflicht gegenüber dem Mandanten zu sehen. Deren Umfang richtet sich nicht danach, ob und welche Interessen der Dritte an einer Geheim-haltung hat. 13 c) Wird dem Anwalt - wie hier - durch den Mandanten Befreiung von seiner Verschwiegenheitspflicht nicht erteilt, so hat er diese grund-sätzlich zu beachten. Ausnahmen kommen nur aus Gründen des Ge-meinwohls in Betracht, wenn es um die Bekämpfung schwerster Strafta-ten oder die Erfüllung von Steuergesetzen geht (vgl. [X.] aaO 14 - 7 -

Rn. 14 m.w.N.). Dies kommt hier nicht in Betracht. Eine generelle Abwä-gung, ob schutzwürdige Interessen des Mandanten berührt sind, obliegt dem Anwalt dagegen nicht.
Dr. [X.][X.]

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[X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom [X.] - 4 C 596/08 - [X.], Entscheidung vom 17.07.2009 - 5 [X.]/09 -