Bundesarbeitsgericht, Urteil vom 13.11.2014, Az. 8 AZR 859/13

Die Parteien streiten um die Frage, ob zwischen ihnen ein Arbeitsverhältnis nach mehreren Betriebsübergängen und mehreren Widersprüchen der [X.]lägerin gegen den Übergang ihres Arbeitsverhältnisses besteht.

Die [X.]lägerin war 1977 in die Dienste einer Rechtsvorgängerin der [X.] getreten, zuletzt arbeitete sie bei der [X.], einem bundesweit tätigen [X.]elekommunikationsunternehmen, in der [X.] ([X.]) S in L.

Der Beschäftigungsbetrieb der [X.]lägerin ging am 1. September 2007 von der [X.] auf die [X.] ([X.]) über. Darüber war die [X.]lägerin durch ein Unterrichtungsschreiben der [X.] vom 26. Juli 2007 informiert worden. Die [X.]lägerin erhob damals keinen Widerspruch gegen den Übergang ihres Arbeitsverhältnisses. Sie arbeitete nach dem Betriebsübergang für die [X.] weiter.

Mit Schreiben vom Oktober 2008 wurde die [X.]lägerin darüber informiert, dass eine [X.] ([X.]) die [X.] L am 15. Oktober 2008 von der [X.] erworben habe und diese im Wege eines Betriebsübergangs am 1. Dezember 2008 übernehmen werde. Auch diesem weiteren Übergang ihres Arbeitsverhältnisses auf die [X.] widersprach die [X.]lägerin zunächst nicht. Sie unterschrieb am 28. Dezember 2009 einen ihr von [X.] vorgelegten neuen Arbeitsvertrag, demzufolge sich ihre Arbeitsbedingungen ab dem 1. Januar 2010 änderten. In § 1 dieses neuen Arbeitsvertrags wurde diesbezüglich bestimmt:

Mit Urteil vom 26. Mai 2011 (- 8 [X.] -) entschied der Senat zu einem wortgleichen Unterrichtungsschreiben der [X.], ebenfalls vom 26. Juli 2007, aber ein anderes Arbeitsverhältnis betreffend, dass die Unterrichtung fehlerhaft war.

Mit Anwaltsschreiben vom 17. Oktober 2011 ließ die [X.]lägerin gegenüber der [X.] dem Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von der [X.] auf die [X.], der am 1. September 2007 stattgefunden hatte, widersprechen.

Durch ein weiteres Schreiben vom 17. Oktober 2011 widersprach sie auch dem zweiten Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von [X.] auf [X.]. Eine auf Feststellung des [X.] des Arbeitsverhältnisses mit [X.] über den 30. November 2008 hinaus gerichtete, vor dem [X.] erhobene [X.]lage nahm die [X.]lägerin später zurück ([X.] - 3 [X.] 744/12 -).

Schließlich ließ sie ebenfalls unter dem 17. Oktober 2011 den mit [X.] abgeschlossenen neuen Arbeitsvertrag vom 28. Dezember 2009 „unter sämtlichen Gesichtspunkten wegen arglistiger [X.]äuschung und Irrtum“ anfechten. Die danach auf Feststellung der Unwirksamkeit dieses Arbeitsvertrags gerichtete [X.]lage wies das [X.] durch rechtskräftig gewordenes Urteil vom 16. Oktober 2012 (- 9 [X.] 4323/11 -) als unzulässig ab.

[X.] kündigte das Arbeitsverhältnis mit der [X.]lägerin am 29. Dezember 2011 zum 31. Juli 2012, da sie die Stilllegung der [X.] L zum 30. Juni 2012 beschlossen hatte. Auch die dagegen erhobene [X.]ündigungsschutzklage wies das [X.] mit dem Urteil vom 16. Oktober 2012 (- 9 [X.] 4323/11 -) rechtskräftig ab.

Die [X.]lägerin hat die Auffassung vertreten, im Oktober 2011 noch dem Übergang ihres Arbeitsverhältnisses auf die [X.] im [X.] 2007 widersprechen gekonnt zu haben. Die damalige Unterrichtung über den Betriebsübergang sei fehlerhaft gewesen und habe die Monatsfrist zum Widerspruch nach § 613a Abs. 6 BGB nicht in Gang gesetzt.

Mit Schriftsatz vom 22. Oktober 2014 hat die [X.]lägerin im Revisionsverfahren vorgetragen, ihr Widerspruch gegen den zweiten Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von [X.] auf [X.] sei wirksam gewesen. Insoweit behauptet die [X.]lägerin, dass auch bei der Unterrichtung zum zweiten Betriebsübergang Fehler gemacht worden seien, so habe es sich bei [X.] um eine Neugründung gehandelt, worauf bei der Unterrichtung zum zweiten Betriebsübergang nicht hingewiesen worden sei. Die [X.]lägerin ist der Auffassung, in Ansehung der [X.] vom 12. März 2001 ([X.] 2001/23/[X.]) müsse der Senat den „Sachverhalt“ dem [X.] vorlegen.

Die [X.]lägerin hat zuletzt beantragt

Ihren Antrag auf [X.]lageabweisung hat die Beklagte damit begründet, dass die [X.]lägerin jedenfalls ein etwa noch bestehendes Recht zum Widerspruch verwirkt habe. [X.]on einem verwirklichten Zeitmoment sei unproblematisch auszugehen. Mit dem von der [X.]lägerin bei [X.] abgeschlossenen Arbeitsvertrag habe sie zudem auch das Umstandsmoment verwirklicht.

Das Arbeitsgericht hat die [X.]lage abgewiesen. Die Berufung der [X.]lägerin hatte vor dem [X.] keinen Erfolg. Mit der vom [X.] zugelassenen Revision verfolgt die [X.]lägerin ihr [X.]lageziel weiter.

Die zulässige Revision ist unbegründet. Einen wirksamen Widerspruch gegen den früheren Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von der [X.] auf die [X.] konnte die Klägerin, deren Arbeitsverhältnis mittlerweile mit [X.] bestand, nicht mehr einlegen, § 613a Abs. 6 Satz 2 BGB.

A. Das [X.] hat seine Entscheidung im Wesentlichen wie folgt begründet: Ein etwa noch bestehendes Recht zum Widerspruch gegen den Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von der [X.] auf [X.] habe die Klägerin am 17. Oktober 2011 verwirkt gehabt. Nach vier Jahren und zwei Monaten sei das Zeitmoment erfüllt. Durch den Abschluss des neuen Arbeitsvertrags mit [X.] sei auch das Umstandsmoment erfüllt, da damit das Arbeitsverhältnis auf eine völlig neue rechtliche Grundlage gestellt worden sei. Auf die Anfechtung dieses Arbeitsvertrags könne sich die Klägerin nicht berufen, da ihr ein Anfechtungsgrund nicht zur [X.]erfügung stehe. Das Wissen über den [X.]ertragsabschluss sei der [X.] zuzurechnen.

B. Die Entscheidung des [X.]s hält im Ergebnis der revisionsrechtlichen Überprüfung stand. Die zulässige Klage ist nicht begründet.

I. Das Widerspruchsrecht gegen einen Übergang des Arbeitsverhältnisses bei Betriebsübergang ist in der Richtlinie 2001/23/[X.] vom 12. März 2001 zur Angleichung der Rechtsvorschriften der Mitgliedstaaten über die Wahrung von Ansprüchen der Arbeitnehmer beim Übergang von Unternehmen, Betrieben oder Unternehmens- und Betriebsteilen (ABl. [X.] vom 22. März 2001 S. 16) nicht geregelt. Es ist jedoch in der Rechtsprechung des [X.] anerkannt ([X.] 16. Dezember 1992 - [X.], [X.]/91 und [X.]/91 - [[X.] ua.] Rn. 30 ff. [X.], Slg. 1992, [X.]). Der Inhalt dieses Rechts ist unionsrechtlich nicht ausgestaltet; die Rechtsfolgen eines Widerspruchs für das Arbeitsverhältnis richten sich nach nationalem Recht ([X.] 16. Dezember 1992 - [X.], [X.]/91 und [X.]/91 - [[X.] ua.] Rn. 37, aaO). Für die [X.]oraussetzungen des Widerspruchsrechts ergibt sich nichts anderes. Zudem verpflichtet die Richtlinie die Mitgliedstaaten schon nicht, die Aufrechterhaltung des Arbeitsvertrags oder Arbeitsverhältnisses mit dem [X.]eräußerer für den Fall vorzusehen, dass der Arbeitnehmer sich frei dafür entscheidet, den Arbeitsvertrag oder das Arbeitsverhältnis nicht mit dem Erwerber fortzusetzen ([X.] 16. Dezember 1992 - [X.], [X.]/91 und [X.]/91 - [[X.] ua.] Rn. 35, aaO). Es ist Sache der Mitgliedstaaten zu bestimmen, was in einem solchen Fall mit dem Arbeitsvertrag oder dem Arbeitsverhältnis zwischen dem [X.]eräußerer und dem Widersprechenden geschieht ([X.] 7. März 1996 - [X.]/94 und [X.]/94 - [[X.], [X.]] Rn. 35, Slg. 1996, [X.]; 16. Dezember 1992 - [X.], [X.]/91 und [X.]/91 - [[X.] ua.] Rn. 35, aaO). Geht es somit um die Frage eines möglichen Widerspruchs gegen frühere Betriebsübergänge oder um die Frage, ob ein Widerspruch nach Ablauf der Frist des § 613a Abs. 6 Satz 1 BGB noch erklärt werden kann oder ob diese Frist überhaupt zu laufen begonnen hat, so geht es nicht um die Frage unionsrechtlich geregelter Unterrichtungen. Für ein an den [X.] zu richtendes [X.]orabentscheidungsersuchen besteht kein Anlass.

II. [X.] gegen den Übergang des Arbeitsverhältnisses am 1. September 2007 erfolgte nicht gemäß § 613a Abs. 6 Satz 2 BGB gegenüber dem „neuen Inhaber“ (im Oktober 2011 [X.]) oder „dem bisherigen Arbeitgeber“ (im Oktober 2011 [X.]), sondern gegenüber der [X.] als einer früheren Arbeitgeberin. Eine solche Widerspruchsmöglichkeit besteht nach dem Gesetz nicht.

1. Nach dem Wortlaut des § 613a Abs. 6 Satz 2 BGB ist der Widerspruch gegenüber zwei Personen möglich: gegenüber dem „bisherigen Arbeitgeber“ oder dem „neuen Inhaber“. Ein Widerspruchsrecht gegenüber einem ehemaligen Arbeitgeber ist danach nicht gegeben (vgl. auch [X.] 24. April 2014 - 8 [X.] -). „Bisheriger“ Arbeitgeber in der Situation, in der sich die Klägerin im Oktober 2011 nach zwei Betriebsübergängen befand, wäre im Sinne des Gesetzes die [X.] gewesen. „Bisher/ig“ bedeutet: „bis jetzt“ ([X.] Deutsches Wörterbuch S. 703 [1980]); „von einem unbestimmten Zeitpunkt an bis zum heutigen [X.]ag“ ([X.] [X.] [X.] 3. Aufl. S. 607); „bislang/bis jetzt/bis heute/bis dato/bis zum heutigen [X.]age/bis zur jetzigen Stunde“ ([X.]). Bezogen auf einen Betriebsübergang ist der „bisherige Arbeitgeber“ derjenige, der vor dem aktuellen Arbeitgeber den Betrieb innehatte. Seit dem letzten Betriebsübergang ist die [X.] „neue Inhaberin“ iSd. § 613a Abs. 6 Satz 2 BGB, da sie bei diesem zweiten Betriebsübergang den Betrieb erworben hat. Zur [X.] steht die Klägerin im Zeitpunkt der Erklärung ihres Widerspruchs nicht mehr in einer, auch nicht in einer durch § 613a Abs. 6 BGB vermittelten arbeitsrechtlichen oder sonstigen vertragsrechtlichen Beziehung. Die Beklagte war bei Zugang des Widerspruchs nicht „bisherige“ Arbeitgeberin, sondern hatte diese Eigenschaft am 1. Dezember 2008 durch den Betriebsübergang von [X.] auf [X.] (an [X.]) - also lange vor dem Widerspruch - verloren. [X.] verlor durch diesen zweiten Betriebsübergang ihren Status als „neue Inhaberin“ und wurde zur „bisherigen Arbeitgeberin“. Die Erklärung im Oktober 2011 gegenüber der [X.] als einer früheren Arbeitgeberin ging damit ins Leere.

Auch systematische Überlegungen führen zu dem Ergebnis, dass der Widerspruch nur gegenüber dem „bisherigen“ Arbeitgeber oder „dem neuen Inhaber“, den letzten Übergang des Arbeitsverhältnisses betreffend, erklärt werden kann (näher [X.] 24. April 2014 - 8 [X.] - Rn. 19 ff.).

2. Dies entspricht der Gesetzesbegründung (B[X.]-Drs. 14/7760 S. 20) für das Widerspruchsrecht. Mit der Würde des Menschen, dem Recht auf freie Entfaltung der Persönlichkeit und dem Recht auf freie Arbeitsplatzwahl (Art. 1, 2 und 12 GG) wäre es unvereinbar, wenn ein Arbeitnehmer verpflichtet würde, für einen Arbeitgeber zu arbeiten, den er nicht frei gewählt hat ([X.] 22. April 1993 - 2 [X.] -; ebenso zu der Richtlinie 2001/23/[X.]: [X.] 16. Dezember 1992 - [X.], [X.]/91 und [X.]/91 - [[X.] ua.] Rn. 32, Slg. 1992, [X.]; vgl. auch Art. 1 und Art. 15 der [X.]). Bezogen auf den Widerspruch vom 17. Oktober 2011 gegen den Übergang des Arbeitsverhältnisses am 1. September 2007 von der [X.] zur [X.] kann es insofern nur auf eine Arbeitspflicht der Klägerin für die [X.] ankommen. Eine solche bestand jedoch am 17. Oktober 2011 nicht mehr, da das Arbeitsverhältnis infolge des weiteren Betriebsübergangs seit dem 1. Dezember 2008 mit der [X.] bestand.

III. Die Klägerin kann sich vorliegend auch nicht darauf berufen, dass sie zeitgleich mit dem gegenüber der [X.] eingelegten Widerspruch auch dem Übergang ihres Arbeitsverhältnisses von [X.] auf [X.] widersprochen habe. Denn dieser Widerspruch erfolgte jedenfalls außerhalb der Monatsfrist des § 613a Abs. 6 Satz 1 BGB, fand doch die Unterrichtung zu diesem Betriebsübergang bereits im Oktober 2008 statt. Über die [X.]atsache hinaus, dass er erfolgt sei, hat das [X.] weitere tatbestandliche Feststellungen zu diesem Widerspruch oder zu der Unterrichtung über den zweiten Betriebsübergang nicht getroffen. Aufgrund der den Senat bindenden Feststellungen (§ 559 Abs. 2 ZPO) kann der Senat nur erkennen, dass der Widerspruch, der außerhalb der gesetzlichen Frist erfolgte, unwirksam ist. Soweit die Klägerin mit einem Schriftsatz im Revisionsverfahren nunmehr behauptet hat, die Frist des § 613a Abs. 6 Satz 1 BGB sei nicht angelaufen, da auch die Belehrung zum zweiten Betriebsübergang fehlerhaft gewesen sei, stellt dies unzulässiges neues [X.]orbringen im [X.] dar, das der Senat nicht berücksichtigen darf, § 559 Abs. 1 Satz 1 ZPO. Im Übrigen hat die Klägerin eine nach ihrem Widerspruch auch gegen den zweiten Übergang ihres Arbeitsverhältnisses erhobene Klage auf Feststellung eines Arbeitsverhältnisses mit [X.] zurückgenommen ([X.] - 3 [X.] 744/12 -).

I[X.]. [X.] beruht auf § 97 Abs. 1 ZPO.