Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 13.03.2009, Az. V ZR 10/08

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 13. März 2009 [X.] Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit - 2 - Der [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 13. März 2009 durch [X.] Dr. Krüger, den Rich-ter Dr. [X.], die Richterin [X.] und [X.] Czub und [X.] für Recht erkannt: Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 3. Zivilsenats des [X.] vom 11. Dezember 2007 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revisionsverfahren, an einen ande-ren Zivilsenat des Berufungsgerichts zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin war unter ihrer früheren Bezeichnung als [X.] alleinige Gesellschafterin der Landmaschinentechnik [X.] (GmbH). Die GmbH war Eigentümerin eines Grundstücks, das sie nach der [X.] nicht mehr benötigte. Mit Notarvertrag vom 1. März 1991 verkaufte sie eine Teilfläche des Grundstücks von rund 53.000 qm (Grundstück 1) für 40,79 DM/qm netto an den Beklagten. Nach dem Kaufvertrag ist ein aus einem Weiterverkauf binnen zwei Jahren erzielter [X.] an die Klägerin abzuführen. 1 - 3 - Mit Notarvertrag vom 8. Juli 1991 kaufte der Beklagte eine weitere [X.] des Grundstücks für 17,32 DM/qm netto. Dieser Vertrag enthält keine Verpflichtung zur Abführung eines aus einem Weiterverkauf erzielten [X.]. 2 Mit [X.] verkaufte der Beklagte das [X.] 1 und aus der am 8. Juli 1991 hinzugekauften Fläche eine an das [X.] 1 angrenzende Teilfläche von rund 12.000 qm (Grundstück 2) an eine liechtensteinische Handelsgesellschaft. Kosten für den Abriss von Gebäuden auf den Grundstücken bis zu einem Betrag von 300.000 [X.] sollte die Käuferin zu tragen haben, etwaige höhere Abrisskosten der Beklagte. Der für das Grundstück 1 vereinbarte Preis beträgt nach dem [X.]qm netto, derjenige für das Grundstück 2 126 DM/qm netto. 3 Die Klägerin hält die Vereinbarung unterschiedlicher Preise für willkürlich. Sie hat den durch den Weiterverkauf der Grundstücke erzielten Preis mit 59,95 DM/qm netto errechnet und mit der Klage aus abgetretenem Recht der GmbH von dem Beklagten Auskehrung eines für das Grundstück 1 erzielten [X.] von [X.], 519.059,73 •, verlangt. 4 Das [X.] hat der Klage in Höhe von 233.066,85 DM stattgegeben und sie im Übrigen abgewiesen. Das [X.] hat mit Urteil vom 14. Dezember 1999 die hiergegen gerichtete Berufung der Klägerin zurückge-wiesen und auf die Berufung des Beklagten die Klage vollständig abgewiesen. Mit Urteil vom 30. März 2001, [X.], hat der [X.] das Berufungsurteil vom 14. Dezember 1999 aufgehoben, der Klage dem Grunde nach stattgege-ben und den Rechtsstreit zur Entscheidung über die Höhe des Anspruchs an das Berufungsgericht zurückverwiesen, das die Klage neuerlich abgewiesen 5 - 4 - hat. Hiergegen wendet sich die von dem [X.] zugelassene Revision, mit der die Klägerin ihren [X.] weiterverfolgt. Entscheidungsgründe:[X.] Das Berufungsgericht meint, Voraussetzung einer Zahlungsverpflichtung des Beklagten sei, dass er aufgrund eines Anstiegs des Verkehrswerts der Grundstücke im Zeitraum zwischen Kauf und Weiterverkauf einen Spekulati-onsgewinn erzielt habe. Daran fehle es. Der Verkehrswert der [X.] bei deren Erwerb 32 DM/qm netto betragen, bis zu ihrem Weiterverkauf sei er auf 36 DM/qm netto gestiegen. Damit sei noch nicht einmal der Preis von 36,36 DM/qm netto von dem Beklagten erzielt worden, den er für den Erwerb der Grundstücke durchschnittlich aufgewendet habe. Einen Gewinn, der nach den Urteilen des [X.]s vom 8. November 2002, [X.], [X.] 2003, 240 f. und vom 7. Februar 2003, [X.], [X.] 2003, 241 ff., Voraussetzung für eine Abschöpfung sei, habe er mithin nicht erzielt. 6 Das wirtschaftliche Ergebnis, zu dem der Weiterverkauf geführt habe, [X.] die Plausibilität dieser Überlegung. Der Beklagte habe für die Vorhaben- und Erschließungsplanung Kosten von 311.824,33 [X.] und für den Abriss der Altbebauung in Höhe von 502.846,68 [X.] als [X.] Kosten getragen. Die Übernahme der bei dem Weiterverkauf noch nicht bekannten Abrisskosten im [X.] rechtfertige den Ansatz eines Risikozuschlags über den vereinbarten Preis hinaus. [X.] man auch diesen, verbleibe kein Mehrerlös. 7 - 5 - I[X.] Das hält revisionsrechtlicher Nachprüfung nicht stand. 8 Der [X.] hat im Urteil vom 30. März 2001 ausgeführt, dass die Grundstücke 1 und 2 gemeinsam zu bewerten sind, sofern ein nachvollziehba-res Interesse an einer unterschiedlichen Bewertung nicht festgestellt werden kann. Die [X.] sei [X.] dahin auszulegen, dass wert-erhöhende Aufwendungen, die der Beklagte vor dem Weiterverkauf der Grundstücke gemacht habe, den realisierten Mehrerlös ebenso minderten wie die Übernahme von Verpflichtungen, die über die Pflichten aus dem Kaufvertrag vom 1. März 1991 hinausgingen. Hierzu bedürfe es weiterer Feststellungen. 9 Ein Interesse der Käuferin an einer unterschiedlichen Bewertung der Grundstücke hat das Berufungsgericht nicht festgestellt. Damit kommt es auf die weiteren nach dem Urteil vom 30. März 2001 notwendigen Feststellungen an. An diesen fehlt es weiterhin. 10 1. Diese Feststellungen sind entgegen der Meinung des Berufungsge-richts nicht deshalb entbehrlich, weil ein Mehrerlös aus dem Weiterverkauf ei-nes ehemals volkseigenen Grundstücks nur dann auszukehren sei, wenn der Verkehrswert des Grundstücks zwischen Kauf und Weiterverkauf gestiegen ist. Das Berufungsgericht verkennt, dass die zum Beleg seiner Auffassung von ihm herangezogenen Urteile des [X.]s vom 8. November 2002, [X.], [X.] 2003, 240 f, und vom 7. Februar 2003, [X.], [X.] 2003, 241 ff, nicht zu tatsächlich erzielten Mehrerlösen ergangen sind. In beiden Fällen ist der [X.] vielmehr zu dem jeweiligen Erwerbspreis erfolgt; mit der Klage hat die Klägerin jeweils einen fiktiven Mehrerlös für sich in Anspruch genommen, dessen Höhe nach den vereinbarten Vertragsbedingungen von der Differenz zwischen dem Verkehrswert als fiktiv vereinbartem Preis beim Weiterverkauf 11 - 6 - und dem Erwerbspreis zu bestimmen war. Hierzu hat der [X.] entschieden, dass eine Klausel, nach welcher bei einem Weiterverkauf zu einem Preis unter-halb des Verkehrswerts dieser Wert an die Stelle des vereinbarten Kaufpreises tritt, dahin auszulegen ist, dass nur eine Steigerung des Verkehrswertes zwi-schen Kauf und Weiterverkauf die vereinbarte Verpflichtung auslöst, soweit ein Mehrerlös tatsächlich nicht erzielt worden ist. Andernfalls fände der Sache nach eine - in den entschiedenen Fällen nicht vereinbarte - Nachbewertung statt. Darum geht es hier nicht. In dem Kaufvertrag vom 1. März 1991 ist we-der die Abführung eines fiktiven [X.] vereinbart worden, noch ist auf einen solchen Erlös gerichteter Anspruch Gegenstand der Klage. Diese ist vielmehr auf die Auskehr des für das Grundstück 1 von dem Beklagten erzielten [X.], die Differenz zwischen dem Aufwand des Beklagten für den Er-werb des Grundstücks und dem für dieses von ihm erzielten Erlös, gerichtet. Im Hinblick auf den Weiterverkauf beider Grundstücke zu ohne nachvollziehbaren Grund unterschiedlichen Preisen müssen die für beide Grundstücke von dem Beklagten bezahlten Preise dem von ihm insgesamt erzielten Erlösen gegen-über gestellt werden, um den anteilig auf das Grundstück 1 entfallenden [X.] zu bestimmen. Der Verkehrswert der Grundstücke ist hierfür ohne Bedeu-tung. 12 2. Mit der Plausibilität der Überlegungen, mit denen das Berufungsgericht eine Verpflichtung des Beklagten, den Mehrerlös an die Klägerin abzuführen, verneint hat, haben die Feststellung der Höhe von dessen Aufwendungen auf die Grundstücke und die Feststellung der Höhe der Verpflichtungen, die er im [X.] übernommen hat, nichts zu tun. Hat der [X.] bei Berücksichtigung seiner Aufwendungen auf die Grundstücke vor dem Weiterverkauf und der von ihm im [X.] übernom-13 - 7 - [X.] Abrisskosten keinen Mehrerlös erzielt, scheitert die Klage vielmehr hier-an. Wie die Revision zutreffend geltend macht, sind auch die insoweit von dem Berufungsgericht getroffenen Feststellungen und Überlegungen nicht frei von [X.]. 14 Aufwendungen des Beklagten auf die von ihm erworbenen Grundstücke können den Anspruch der Klägerin nur insoweit mindern, als sie auf die weiter-verkauften Grundstücke entfallen. Soweit der Beklagte auf bei ihm verbliebene Flächen Aufwendungen gemacht hat, sind diese für die Bestimmung des erziel-ten [X.] ohne Bedeutung. Des Weiteren ist für die Bestimmung des von dem Beklagten übernom[X.] Aufwands ohne Bedeutung, ob es betriebswirt-schaftlich gerechtfertigt gewesen wäre, einen höheren als den für den [X.] vereinbarten Kaufpreis anzusetzen, weil die von dem Beklagten im [X.] vom 12. November 1991 übernom[X.] Abrisskosten bei Abschluss des Vertrags nicht bekannt waren. Die Vereinbarung eines solchen Preises hätte den von dem Beklagten erzielten Mehrerlös erhöht. 15 - 8 - 3. Der [X.] hat von der durch § 563 Abs. 1 Satz 2 ZPO eröffneten Mög-lichkeit Gebrauch gemacht. 16 Krüger [X.] Ri'inBGH [X.] ist infolge Urlaubs an der Unterschrift gehindert. [X.], den 18. März 2009 Der Vorsitzende [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 10.03.1999 - 8 O 2713/98 - [X.], Entscheidung vom 11.12.2007 - 3 U 5/05 -