Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 25.09.2012, Az. 5 StR 372/12

5 [X.]/12
(alt: 5 StR 397/11)

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS

vom 25. September 2012
in der Strafsache
gegen

wegen besonders schweren Raubes u.a.

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Der 5. Strafsenat des [X.] hat am 25. September 2012
beschlossen:

Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Land-gerichts [X.] vom 2. April 2012 gemäß §
349 Abs.
4 StPO mit den Feststellungen aufgehoben, soweit der Angeklagte verurteilt worden ist.

Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere [X.] des [X.] zurückverwiesen.
.

G r ü n d e

Das [X.] hat den Angeklagten nach Aufhebung einer noch weitergehenden Verurteilung durch Senatsbeschluss vom 10. Novem-ber
2011 (NStZ-RR 2012, 82) unter Freisprechung im Übrigen wegen beson-ders schweren Raubes, wegen Amtsanmaßung in Tateinheit mit Diebstahl und wegen Amtsanmaßung in zwei Fällen, jeweils in Tateinheit mit versuch-tem Diebstahl, zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von sieben Jahren verurteilt. Die gegen dieses Urteil gerichtete Revision des Angeklagten führt mit der Sachrüge zum Erfolg. Auf die zugleich erhobenen Verfahrensrügen kommt es daher nicht an.

1. Das [X.] hat im Wesentlichen folgende Feststellungen ge-troffen:

a) In der Nacht vom 11. zum 12. April 2010 befuhren der Angeklagte und der insoweit bereits rechtskräftig verurteilte

[X.]

mit einem ge-stohlenen Pkw [X.] das [X.]er Stadtgebiet. Sie beabsichtigten, 1
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sich im Fließverkehr durch Vorzeigen
einer rot blinkenden Polizeianhaltekelle als Zivilstreife der Polizei auszugeben und Fahrer hochwertiger Kraftfahrzeu-ge zum Anhalten zu veranlassen, um sie unter einem Vorwand zum Verlas-sen des Fahrzeugs zu bringen und sodann mit diesem davonzufahren. In Umsetzung dieses Tatplanes stoppten sie insgesamt drei Fahrzeuge, wobei der Angeklagte jeweils als Fahrer des [X.] fungierte und [X.]

sich nach dem Anhalten der Fahrzeuge gegenüber dem jeweiligen Fahrer als [X.] ausgab und die Herausgabe von Führerschein und Fahrzeugpapie-ren forderte. Während es [X.]

in einem Fall tatsächlich gelang, mit dem Fahrzeug des Geschädigten davonzufahren, scheiterte dies in den anderen beiden Fällen, in denen sich der Angeklagte und [X.]

sodann gemeinsam in dem [X.] vom [X.] entfernten.

Am 12. April 2010 zwischen 11.00 Uhr und 12.50 Uhr suchte der An-geklagte in Begleitung einer unbekannten männlichen Person eine [X.] in [X.]-Mariendorf auf und ließ sich dort von dem am Schalter tätigen Mitarbeiter S.

beraten. Zu diesem Zeitpunkt befand sich die Mitarbeiterin Sc.

in der Filiale. Die Zeugin Sc.

, die zu diesem Zeitpunkt kei-nen eigenen Kunden zu bedienen hatte, verfolgte das Gespräch ihres Kolle-gen S.

mit dem Angeklagten.

Am selben Tag kurz vor 18.00 Uhr fuhren der Angeklagte, der insoweit bereits rechtskräftig verurteilte

So.

und zwei weitere männli-che Personen, unter ihnen vermutlich

[X.]

, mit dem bereits genann-ten Pkw [X.] zu der [X.], um diese zu überfallen. [X.] einer der Täter im Fahrzeug wartete, stürmten der Angeklagte, So.

und ein weiterer Komplize den Geschäftsraum der Bank. So.

und der Angeklagte waren mit einer mit einem [X.] versehenen Sturm-haube maskiert. Der Angeklagte führte einen [X.] mit sich, während der unbekannte Täter mit einem Baseballschläger bewaffnet war. Durch Drohungen mit dem Hammer und dem Baseballschläger schüchterten die Täter die [X.]mitarbeiter S.

und B.

ein und veranlassten sie 4
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dazu, die
Kasse zu öffnen, aus der einer der Täter das Bargeld entnahm. Zudem nahmen sie weitere Gegenstände an sich, flüchteten zu dem im Pkw wartenden Komplizen und fuhren davon.

b) Der Angeklagte wurde am 14. April 2010 von Polizeibeamten dabei beobachtet, wie er als Fahrer des Pkw [X.] aus einer in der Nähe seiner Wohnung befindlichen Tiefgarage fuhr. Dort wurde der Pkw am [X.] sichergestellt. In ihm befanden sich ein vermutlich bei sämtlichen Taten von

[X.]

h-e-ballschläger, bei dem es sich nach der Überzeugung des [X.] um ein Tatwerkzeug handelt, sowie bei dem [X.] entwendete [X.] und zwei schwarze [X.] mit [X.].

Der Zeuge S.

gab am Tattag gegenüber den die Strafanzeige aufnehmenden Beamten an, er sei sich sicher, dass es sich bei dem Täter mit dem [X.] um den Wortführer seiner beiden Kunden vom Vormittag gehandelt habe. Er beschrieb den Täter wie folgt: [X.], 20 bis 25 Jahre alt, 160 bis 170 cm groß, dunkle kurze Haare, dunkelbraune Augen, hatte einen aufgeregten Blick, sprach akzentfrei [X.]. Bei einer weiteren Befragung am 22. April 2010 bekundete der Zeuge, er habe den maskierten Täter anhand seines Auftretens, seiner Stimme und seiner Augen als den Kunden vom Vormittag wiedererkannt. Als ihm die [X.] am gleichen Tag ein aktuelles Foto des Angeklagten vorlegte, konnte der Zeuge ihn nicht wiedererkennen. Am 18. Januar 2011 wurden dem Zeugen S.

bei der Polizei drei DVDs mit [X.] von jeweils sechs männlichen Personen vorgeführt, bei de-nen er den Angeklagten und eine tatneutrale Person als ähnlich mit seinem Kunden vom Vormittag des [X.] bezeichnete.

Die Zeugin Sc.

, die
am Mittag, nicht jedoch bei dem Überfall in der [X.] z6
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ihrer polizeilichen Vernehmung vom 12. April 2010 folgendermaßen: [X.], 25 bis 30 Jahre alt, 175 bis 180 cm groß, schlanke sportliche Figur, kurze schwarze Haare, unrasiert (Dreitagebart), sprach gutes akzent-freies [X.]. Bei einer Einsichtnahme in die [X.] zwei Tage nach der Tat wurden der Zeugin 417 Lichtbilder vorgelegt, unter denen sich gemäß einer Wahrunterstellung des [X.] auch ein Foto des [X.] befand; die
Zeugin erkannte niemanden wieder. Als ihr
zehn Tage nach der Tat je zwei aktuelle Fotos des Angeklagten und des

[X.]

vorgelegt wurden, erklärte sie zu den Fotos des Angeklagten, dass die abge-bildete Person eine sehr große Ähnlichkeit mit dem verdächtigen Kunden habe. Sie erkenne ihn vor allem an seinem schmalen Gesicht, dem [X.] und seinen kurzen schwarzen Haaren wieder. Allerdings habe der Kunde die Haare als Pony getragen. Auf konkrete Nachfrage schätzte die Zeugin ihre subjektive Sicherheit bei der Identifizierung auf 85 % ein. Am 18.
Januar 2011 wurden der Zeugin Sc.

zwei DVDs mit Videowahlge-genüberstellungen von jeweils sechs männlichen Personen vorgeführt, bei denen sie den Angeklagten nicht wiedererkannte. In der ersten [X.] vor dem [X.] [X.] bekundete die Zeugin, nachdem sie bei ihrer Vernehmung zunächst geschwiegen hatte, sie sei sich fast sicher, dass ergänzte sie, sie habe ihn sofort erkannt, als sie den Saal betreten habe.

2. Das [X.] hat sich aufgrund einer Gesamtschau der [X.] Indizien von der [X.]chaft des Angeklagten beim Überfall auf die [X.] überzeugt:

Der Zeuge S.

habe den Täter mit dem Hammer zur Überzeugung der Kammer zutreffend als seinen Kunden vom Vormittag identifiziert. Der Angeklagte komme somit nach der Aussage des Zeugen S.

zumindest als Täter in Betracht, da die Personenbeschreibung des Zeugen fast [X.] auf den Angeklagten zutreffe, der allerdings tatsächlich 176 cm groß sei. Die Identifizierung des Angeklagten als Wortführer der beiden Kunden 9
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vom Vormittag durch die Zeugin Sc.

sei zwar mängelbehaftet, da sie den Angeklagten weder in
der [X.] noch bei der Video-wahlgegenüberstellung erkannt habe und ihr bei der Identifizierung am 22.
April 2010 nur Fotos des Angeklagten präsentiert worden seien. [X.] sei der Grad ihrer subjektiven Überzeugung bei der Identifizierung vom 22. April 2010 und besonders in der ersten Hauptverhandlung sehr groß. [X.] treffe die differenzierte Personenbeschreibung, die die Zeugin noch vor Kenntnisnahme aller Vergleichsfotos und [X.] gegeben habe, fast [X.] auf den Angeklagten
zu. Die [X.] sei daher aufgrund einer Zusammenschau mit den weiteren Beweisergebnissen zu der Überzeugung gelangt, dass die Zeugin Sc.

den Angeklagten zutreffend als den Wortführer der beiden Kunden vom Vormittag identifiziert habe. Außerdem treffe auch die Personenbeschreibung eines weiteren Zeugen, der die Täter vor dem Betreten der Filiale gesehen hatte, auf den Angeklagten zu. Ferner sei der Angeklagte zwei Tage nach der Tat im Besitz des [X.] und damit auch der im Fahrzeug aufgefundenen [X.] und [X.] gewesen. Zudem habe er, wie sich aus Observationsberichten ergebe, so-wohl drei Tage vor der Tat als auch drei Tage danach engen Kontakt zu dem Mittäter So.

gehabt. Schließlich ergäben Observationen und die Auswertung eines sichergestellten Navigationsgerätes, dass er im [X.] in [X.] und Umgebung diverse Bankfilialen ausgekundschaftet habe.

Seine Überzeugung von der [X.]chaft des Angeklagten in den [X.] stützt das [X.] darauf, dass der Angeklagte am 14.
April 2010 das Tatfahrzeug nebst dem darin enthaltenen Tatwerk-zeug (Anhaltekelle, [X.]) in Besitz gehabt habe, ferner darauf, dass die Personenbeschreibung eines Geschädigten (männlich, Südländer, sprach [X.] ohne Akzent, 20 bis 25 Jahre alt, dunkler Hauttyp, kurze, dunkle Haare, schlanker Körperbau) auf den Angeklagten zutreffe und dass zwi-schen ihm und dem Mittäter

[X.]

ein enger Kontakt bestehe.

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3. Die Beweiswürdigung des [X.] hält revisionsrechtlicher Überprüfung nicht stand. Die von der [X.] angeführten Indizien sind weder für sich genommen noch in ihrer Gesamtheit geeignet, eine tragfähige Grundlage für eine Verurteilung des Angeklagten zu bilden. Insbesondere ist eine
aussagekräftige Identifizierung des Angeklagten hinsichtlich beider [X.] nicht belegt. Zudem ist die Beweiswürdigung in erheblicher Weise lückenhaft.

Die zur richterlichen Überzeugungsbildung erforderliche persönliche Gewissheit setzt objektive Grundlagen voraus. Diese müssen aus rationalen Gründen den Schluss erlauben, dass das festgestellte Geschehen mit hoher Wahrscheinlichkeit mit der Wirklichkeit übereinstimmt. Das ist der Nachprü-fung durch das Revisionsgericht zugänglich. Deshalb müssen die Urteils-gründe erkennen lassen, dass die Beweiswürdigung auf einer tragfähigen, verstandesmäßig einsehbaren Tatsachengrundlage beruht und die vom [X.] gezogene Schlussfolgerung nicht etwa nur eine Annahme ist oder sich als bloße Vermutung erweist, die
letztlich nicht mehr als einen Verdacht zu begründen vermag ([X.], Beschlüsse vom 12. Dezember 2001

5 StR
520/01, [X.], 235, und vom 8. November 1996

2 StR 534/96, [X.]R StPO §
261 Überzeugungsbildung 26, jeweils mwN). Diesen [X.] wird das
angefochtene Urteil nicht gerecht.

a) Zum Überfall auf die [X.]

aa) Die [X.] hat nicht hinreichend bedacht, dass der Identifi-zierung des Angeklagten durch die Zeugin Sc.

aufgrund erheblicher Mängel der [X.] nur ein äußerst geringer Beweiswert zukommt. Dieser ist

was die [X.] im Grundsatz richtig erkannt hat

bereits dadurch stark herabgesetzt, dass die Zeugin den Angeklagten lediglich auf einer [X.] erkannt hat (vgl. [X.], Urteil vom 19.
November 1997

2 [X.], [X.]R StPO §
261 Identifizierung 13; Beschluss vom
18. August 1993

5 [X.]). Dieser Umstand wiegt um-12
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so schwerer, als die Zeugin

was das [X.] ebenfalls im Grundsatz nicht verkannt hat

den Angeklagten weder in der sequentiellen [X.] noch in der Videowahlgegenüberstellung identifizieren konnte (vgl. [X.], Beschluss vom 1. Oktober 2008

5 [X.], [X.]R StPO §
261 Identifizierung 17), da dies Zweifel an ihrer Fähigkeit zur Wiedererkennung
des [X.] weckt und zusätzlichen Anlass zu der Annahme gibt, die Zeugin könnte durch den mit der Einzellichtbildvorlage verbundenen suggestiven Effekt beeinflusst worden sein.

Soweit das [X.] in dem von der Zeugin angegeben Grad ihrer subjektiven Sicherheit einen die Zuverlässigkeit der [X.] steigernden und die vorgenannten Mängel jedenfalls teilweise aufwie-genden Gesichtspunkt erachtet, begegnet dies durchgreifenden rechtlichen Bedenken. Durch die anlässlich der [X.] geäußerte [X.], sie sei sich hinsichtlich der Identifizierung zu 85 % sicher, wird die Verlässlichkeit der Wiedererkennung nicht gesteigert, sondern über die auch vom [X.] anerkannten Mängel hinaus zusätzlich herabge-setzt (vgl. [X.], Beschlüsse vom 21. Juli 2009

5 [X.], [X.], 53, und vom 1. Oktober 2008

5 [X.], [X.]R StPO §
261 Identifizie-rung 17). Denn durch diese Äußerung hat die Zeugin selbst Zweifel hinsicht-lich des Erkennens benannt, über die sich das Tatgericht nicht ohne weiteres hinwegsetzen darf ([X.] aaO). Einer Einstufung der Wiederkennungsleistung als zuverlässig steht insoweit entgegen, dass das Ausmaß der Unsicherheit aufgrund der Prozentangabe der Zeugin kaum objektivierbar ist.

Im Hinblick auf die von der Zeugin anlässlich der Identifizierung in der ersten Hauptverhandlung geäußerte Sicherheit lässt das [X.] zum einen außer [X.], dass insoweit eine verstärkte Suggestibilität der [X.] bestand (vgl. [X.], Beschluss vom 25. Januar 2006

5 [X.], [X.], 212). Zum anderen hat die [X.] nicht erkennbar bedacht, dass es sich hierbei vor dem Hintergrund der [X.] vom 22. April 2010 um ein wiederholtes Wiedererkennen 16
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handelte, dessen Verlässlichkeit wegen der Beeinflussung durch die Situati-on des ersten Wiedererkennens und der durch diese bedingten Überlage-rung des ursprünglichen [X.] deutlich vermindert ist ([X.], Ur-teil vom 28. Juni 1961

2 [X.], [X.]St 16, 204, 205
f.; vgl. ferner [X.], Urteil vom 19. November 1997

2 [X.], [X.]R StPO §
261 Identifizierung 13). Das [X.] hätte daher in seine Bewertung einstel-len müssen, dass sich die Zeugin unbewusst an der Einzellichtbildvorlage orientiert haben könnte.

Schließlich ist auch das uneingeschränkte Heranziehen der von der Zeugin Sc.

Beleg für die Zuverlässigkeit der [X.] problematisch, da diese gerade keine besonders kennzeichnenden Merkmale enthält und auf eine sehr große Anzahl von Personen

insbesondere auch aus dem Umfeld des verurteilten [X.] So.

zutreffen dürfte.

[X.]) Auch soweit die [X.] der von ihr vorgenommenen [X.] der Indizien die Überzeugung zugrunde legt, der Zeuge S.

habe den Täter mit dem Hammer zutreffend als seinen Kunden vom [X.] wahrgenommen, erörtert sie nicht hinreichend die Zuverlässigkeit dieser Identifizierungsleistung. Hierzu hätte in besonderem Maße Anlass bestan-den, da der Täter maskiert war und der Zeuge ihn lediglich anhand seines aber andererseits zehn Tage nach der Tat auf einem aktuellen Foto nicht identifizieren konnte. Insbesondere wäre zu hinterfragen gewesen, ob es sich u-einen situationsbedingten, etwa aus Aufregung resultierenden Zustand han-delt. Auch hinsichtlich der Personenbeschreibung des Zeugen S.

gilt, dass diese kaum geeignet ist, eine Person aus dem Umfeld des festgestell-ten [X.] So.

in unterscheidbarer Weise kenntlich zu machen.

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cc) Angesichts des danach gravierend verringerten Beweiswerts der Identifizierungen des Angeklagten, auf die das [X.] seine Überzeu-gung maßgeblich stützt, fehlt es insgesamt an einer ausreichenden Tatsa-chengrundlage, die den Schluss auf die für die Überzeugungsbildung erfor-derliche hohe Wahrscheinlichkeit der [X.]chaft des Angeklagten zuließe. Die übrigen von der [X.] angeführten Gesichtspunkte vermögen auch in ihrer Gesamtheit nicht mehr als einen Verdacht zu begründen (vgl. [X.], Beschluss vom 8. November 1996

2 StR 534/96, [X.]R StPO §
261 Überzeugungsbildung 26). Dass der Angeklagte zwei Tage nach der Tat mit dem Fluchtfahrzeug

in dem sich Tatwerkzeug und ein Teil der Beute be-fanden

gesehen wurde, belegt letztlich nicht mehr, als dass er dem [X.] der Täter zuzurechnen ist. Der Angeklagte wurde nach den [X.] offenbar [X.] mit dem Fahrzeug gesehen. Das e-

hält es für möglich,
Auskundschaften von Bankfilialen etwa fünf Monate nach der Tat mag zwar eine allgemeine
Tatgeneigtheit des Angeklagten erkennen lassen; ein [X.] gezogener Schluss auf die [X.]chaft hinsichtlich der abgeurteilten Taten erweist sich jedoch mangels konkreten Bezugs zum Tatgeschehen auch im Zusammenhang mit den anderen Indizien lediglich als bloße Vermu-tung.

dd) Schließlich enthält die Beweiswürdigung der [X.] auch hinsichtlich des Ausschlusses der nach der Spurenlage in Betracht kommen-den Alternativtäter A.

und T.

einen bereits für sich genommen durch-greifenden Erörterungsmangel. Während sich in dem sichergestellten Pkw [X.] keinerlei DNA-Spuren des Angeklagten fanden, wurden an beiden Sturmhauben Schuppenspuren des Mittäters So.

festgestellt. [X.] hinaus wurden an einer Sturmhaube Schuppenspuren eines

A.

und eines

T.

vorgefunden. A.

und T.

sind dem Ur-20
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Zusammenhang, weshalb der Angeklagte trotz dieser Spurenlage als Täter in Betracht komme. Mit einer möglichen [X.]chaft der Spurenverursacher A.

und T.

setzt sich das Urteil jedoch in keiner Weise auseinander. [X.] Begründung dafür, dass A.

und T.

-mannshammer

statt des Angeklagten

zur sicheren Überzeugung der

b)

Die vom [X.] angeführten Indizien stellen keine hinreichende objektive Grundlage für den Schluss dar, bei dem Mittäter des

[X.]

handele es sich mit hoher Wahrscheinlichkeit um den Angeklagten. Vielmehr vermag die einmalige Benutzung des Fahrzeugs durch den Angeklagten an-gesichts der von der [X.] in Betracht gezogenen Möglichkeit, dass
Angeklagten zu

[X.]

und der Tatsache, dass die

wiederum wenig spezifische und zu einer Vielzahl von Personen passende

Personenbe-schreibung eines Geschädigten auf den Angeklagten zutrifft, auch in diesen Fällen lediglich einen Verdacht zu begründen. Zudem liegt ein Erörterungs-mangel darin, dass es das [X.] unterlassen hat, die Gründe des [X.] des Angeklagten von dem gleichgelagerten Vorwurf eines am 12.
April 2012 gemeinsam mit [X.]

begangenen Pkw-Diebstahls nach demselben Tatmuster näher mitzuteilen. Dem Revisionsgericht
ist so die [X.] verwehrt, inwieweit die zum Freispruch führenden Umstände auch die Überzeugung der [X.] von der [X.]chaft des Angeklagten in den anderen Fällen des Pkw-Diebstahls in Frage zu stellen geeignet waren.

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4. Nach der zweiten Aufhebung dieser Sache wird das Verfahren ins-besondere angesichts der noch bestehenden Untersuchungshaftanordnung besonders zügig zu fördern sein.

[X.]

Schaal

Schneider

Dölp König

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