Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 06.11.2012, Az. 2 StR 410/12

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS
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StR 410/12
vom
6.
November 2012
in der Strafsache
gegen

wegen
bewaffneten unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge

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Der 2. Strafsenat des [X.] hat nach Anhörung des Generalbun-desanwalts
und des Beschwerdeführers am 6.
November
2012
gemäß § 349 Abs. 4 StPO beschlossen:

1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 23.
Mai 2012 mit den Feststellungen aufge-hoben.
2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkam-mer des [X.] zurückverwiesen.

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen bewaffneten unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge zu einer Ge-samtfreiheitsstrafe von fünf Jahren und drei Monaten verurteilt und die Unter-bringung in einer Entziehungsanstalt angeordnet. Die auf die Verletzung mate-riellen Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat in vollem Umfang Erfolg.
1. Der Schuldspruch wird nicht von den Feststellungen getragen. Das [X.] ist davon ausgegangen, dass die bei dem Angeklagten aufgefun-denen 12 Gramm Heroin zum Teil für den Eigenkonsum und zu einem weiteren
Teil für die Weitergabe an eine dritte Person bestimmt waren, womit der Ange-klagte Geldschulden begleichen wollte ([X.]). Dies belegt auch hinsichtlich des nicht für den Eigenkonsum gedachten Rauschgifts nicht den Vorwurf des Handeltreibens. Das [X.] hat nicht festgestellt, dass der Angeklagte 1
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insoweit aus Eigennutz gehandelt hat. [X.] handelt der Täter, dem es auf einen persönlichen Vorteil, insbesondere auf die Erzielung von Gewinn an-kommt. Sein Handeln muss vom Streben nach Gewinn geleitet sein oder er muss sich sonst irgendeinen persönlichen Vorteil von ihm versprechen, durch den er materiell oder immateriell besser gestellt wird (st. Rspr.; vgl. [X.], BtMG, 3.
Aufl., §
29 Rn. 290 mwN). Derartige Feststellungen lässt das [X.] vermissen. Zwar kann grundsätzlich ein relevanter Vorteil darin liegen, durch Hingabe von Betäubungsmitteln im Rahmen einer bestimmten wertmäßigen Anrechnung von einer bestehenden Geldverbindlichkeit befreit zu werden, doch ist auch insoweit die Feststellung einer Gewinnerzielungsabsicht erforderlich.
Wer Rauschgift einkauft, um es ohne Gewinn zum gleichen Preis weiterzugeben, handelt nicht eigennützig (vgl. [X.], 420). Gleiches muss gelten, wenn der Verrechnung auf bestehende Schulden lediglich der Einkaufspreis der erworbenen Betäubungsmittel zugrunde gelegt wird.
2. Der Senat hebt die Sache insgesamt auf und verweist zurück, obwohl auf der Grundlage der getroffenen Feststellungen eine Verurteilung wegen be-waffneten Sichverschaffens von Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge nahe liegt. So erhält der neue Tatrichter Gelegenheit, auch im Hinblick auf die Mengen von Betäubungsmitteln, die zum Eigenkonsum bzw. zur Weitergabe bestimmt waren, klare und eindeutige Feststellungen zum Tatgeschehen zu treffen.
3. Der Senat weist für
die neue Verhandlung darauf hin, dass sich der neue Tatrichter eingehender als bisher mit der Frage auseinander zusetzen hat, ob vorliegend womöglich die Voraussetzungen des §
21 StGB gegeben sind. Die (knappe) Bezugnahme auf nicht näher mitgeteilte Ausführungen des Sachverständigen genügt angesichts der festgestellten Politoxikomanie inso-weit nicht, dies insbesondere vor dem Hintergrund, dass der Sachverständige 3
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selbst die Steuerungsfähigkeit als "tangiert" angesehen hat ([X.]). Bei [X.] solchen
Fallgestaltung ist es erforderlich, dass der Tatrichter die tragenden Erwägungen des Sachverständigen mitteilt und unter Berücksichtigung der gut-achterlichen Erwägungen die ihm obliegende Einschätzung einer Anwendung des §
21 StGB darlegt.
Hinsichtlich der möglichen Unterbringung in einer Entziehungsanstalt wird sich der neue Tatrichter unter Berücksichtigung der vom [X.] in seiner Zuschrift zutreffend dargelegten Rechtslage insbesondere mit der Frage der voraussichtlichen Therapiedauer zu
befassen haben.

[X.]Schmitt

Krehl Eschelbach
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