Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 29.09.2004, Az. 5 StR 339/04

5 StR 339/04
BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS vom 29. September 2004 in der Strafsache gegen

wegen schwerer räuberischer Erpressung u. a.

- 2 - Der 5. Strafsenat des [X.] hat am 29. September 2004 beschlossen:

Auf die Revision des Angeklagten M wird das Urteil des [X.] vom 24. März 2004 nach § 349 Abs. 4 StPO [X.] auch im Hinblick auf die Mitangeklagten [X.]

und [X.] [X.] mit den zugehörigen Feststellungen aufge-hoben, soweit es diese Angeklagten betrifft,

a) im Ausspruch der Einzelstrafen in den Fällen [X.]), 2b) und 7 der Urteilsgründe sowie
b) im Ausspruch der Gesamtstrafen.

Die weitergehende Revision wird nach § 349 Abs. 2 StPO als unbegründet verworfen.

Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an eine andere Strafkammer des [X.].

[X.]e

Der Generalbundesanwalt hat folgendes ausgeführt:
—In den Fällen [X.]), 2b) und 7 hält die Verurteilung des Angeklagten wegen schwerer räuberischer Erpressung in der Qualifikation der §§ 255, 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB rechtlicher Prüfung nicht stand. - 3 - Danach wurden bei den Taten [X.]) und 2b) durch die Angeklagten jeweils ungeladene Pistolen verwendet; zur [X.] ist auch dem [X.] nicht zu entnehmen, daß die verwendeten Pistolen geladen waren. Eine Waffe im Sinne des mit dem [X.] neu gefaßten Tatbestands des § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB muß [X.] objektiv gefährlich und geeignet sein, erhebliche Verletzungen beim Tatopfer zu verursachen. Die erhöhte Strafandrohung beim Verwenden einer Waffe nach dieser Vorschrift rechtfertigt sich aus der Gefahr der Realisierung dieser objektiven Gefährlichkeit im Falle der Eskalation. In den genannten Fällen konnten die Angeklagten die Pistolen anders als zur Drohung nicht einsetzen. Das Schießen war ihnen objektiv unmöglich. Auch als Schlag-werkzeug wurden sie nicht eingesetzt. Damit erfüllt das bloße Drohen mit einer objektiv nicht gefährlichen Schußwaffe nicht die Voraussetzungen, die an das Merkmal des Verwendens einer Waffe im Sinne des § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB zu stellen sind (vgl. [X.], Beschluß vom 25. März 2004 [X.] 4 StR 64/04; [X.] NStZ 2000, 156, 157 m.w.N.; [X.], Beschluß vom 4. August 1998 [X.] 5 StR 362/98).
Dieser Rechtsfehler, der die Anwendung einer den Schuldspruch be-rührenden Rechtsnorm betrifft, bedingt hier ausnahmsweise nicht die Aufhe-bung des Schuldspruchs (vgl. [X.], Beschlüsse vom 8. August 2001

[X.] 3 [X.] und 15. [X.]anuar 2004 [X.] 3 StR 487/03); denn die vom [X.] festgestellte Drohung erfüllt die Qualifikation des § 250 Abs. 1 Nr. 1b StGB (vgl. [X.]St 44, 103, 105 ff.; [X.], Beschluß vom 11. November 2003 [X.] 3 StR 394/03); und es kann ausgeschlossen werden, daß ein neuer [X.] ergänzende, dem Angeklagten nachteilige Feststellungen wird treffen [X.]
Dem folgt der Senat. Die Aufhebung des landgerichtlichen Urteils hat der Senat gemäß § 357 StPO auf die Mitangeklagten [X.] und [X.]

erstreckt, weil die [X.] - nahme der weitergehenden Qualifikation sie in gleicher Weise betraf. Die [X.] sind zur Anwendung des § 357 StPO über ihre bisherigen Verteidiger angehört worden und haben ihr nicht widersprochen.

[X.] Gerhardt [X.]