Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 13.02.2008, Az. VIII ZR 208/07

[X.]IM NAMEN DES VOLKES TEILVERSÄUMNIS- und [X.]/07 Verkündet am: 13. Februar 2008 Ring, Justizhauptsekretärin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja [X.] § 814 § 814 [X.] ist unanwendbar, wenn das Rechtsgeschäft, zu dessen Erfüllung geleis-tet worden ist, nur von dem Empfänger der Leistung angefochten werden kann und dieser sein Anfechtungsrecht im Zeitpunkt der Leistung (noch) nicht ausgeübt hat. [X.], [X.] vom 13. Februar 2008 - [X.] - [X.] (Oder) [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 13. Februar 2008 durch den Vorsitzenden [X.], die Richterinnen [X.], [X.] und [X.] sowie [X.] Achilles für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird unter deren Zurückweisung im Übrigen das Urteil der 5. Zivilkammer des [X.] (Oder) vom 28. Juni 2007 aufgehoben, soweit die Berufung der Beklagten gegen ihre Verurteilung zur Zahlung von mehr als 2.650 • nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 5. Mai 2005 zurückgewiesen worden ist. Auf die Berufung der Beklagten wird das Urteil des [X.] vom 19. Dezember 2006 teilweise abgeändert und die Klage abgewiesen, soweit die Klägerin die Verurteilung der [X.] zur Zahlung von mehr als 2.650 • nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 5. Mai 2005 begehrt hat. Die Kosten der ersten beiden Rechtszüge haben die Beklagte zu 4/5 und die Klägerin zu 1/5 zu tragen; die Kosten des [X.] werden gegeneinander aufgehoben. Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar. Von Rechts wegen
- 3 - Tatbestand: 1 Die Beklagte, eine Pferdehändlerin, kaufte im Januar 2005 von der V.

e.V. (im Folgenden: [X.]) das Pferd "[X.]" zum Preis von 750 •. Der Kauf kam aufgrund eines Inserates zustande, in dem die [X.] darauf hinwies, dass sie das aus [X.] Gründen nicht mehr im Spring- und Voltigiersport einsetzbare und wegen einer akuten Verletzung günstig abzugebende Tier nicht an einen Händ-ler verkaufen wolle. Die Beklagte verschwieg ihre Händlereigenschaft und er-weckte gegenüber der [X.] den Eindruck, sie werde das Tier gesund pflegen und ihm das Gnadenbrot gewähren. Mit dem Pferd erhielt sie von der [X.] [X.] von dessen akuter Verletzung, einem Fesselträ-geranriss. [X.] später bot die Beklagte das Tier in einem Inserat zum [X.] an. Darin hieß es: "super leichtrittiges Pferd, großes, sehr gut regulier-bares Pferd, Dressur L-Niveau, Springen A mit viel Raumgriff, sicher und viel Mut am Sprung zu einem Kaufpreis von 3.900 •". Aufgrund dieses Inserates erwarb die Klägerin das Pferd am 7. März 2005 für 3.400 •. 2 Nachdem die [X.] davon Kenntnis erlangt hatte, focht sie am 31. März 2005 den von ihr mit der Beklagten geschlossenen Kaufvertrag wegen arglistiger Täuschung an. Sie informierte die Klägerin darüber und trat alle Rechte an dem Pferd, insbesondere Herausgabeansprüche wegen der Anfech-tung des Kaufvertrags, an diese ab. 3 Am 1. April 2005 erklärte die Klägerin ihrerseits die Anfechtung des Kaufvertrags mit der Beklagten wegen "Vorspiegelung falscher Tatsachen unter Verheimlichung einer schweren Vorerkrankung" und weil "das Tier wegen [X.] Lahmheit weiterhin reituntauglich" sei. 4 - 4 - Mit ihrer Klage hat die Klägerin die Rückzahlung des von ihr geleisteten Kaufpreises von 3.400 • nebst Zinsen sowie die Herausgabe der [X.] verlangt, die die Beklagte von der [X.] erhalten hatte. Das Amtsge-richt hat der Klage stattgegeben. Die Berufung der Beklagten ist erfolglos geblieben. Mit ihrer vom Berufungsgericht zugelassenen Revision begehrt die Beklagte die Einschränkung ihrer Verurteilung dahin, dass sie zur Zahlung von 3.400 • nebst Zinsen nur Zug um Zug gegen Herausgabe des Pferdes "[X.]

" verpflichtet ist, hilfsweise, dass sie lediglich 2.650 • nebst Zinsen zu [X.] hat. 5 Entscheidungsgründe: Die Revision hat hinsichtlich des [X.] Erfolg. In diesem Umfang ist über das Rechtsmittel antragsgemäß durch Versäumnisurteil zu [X.], da die Klägerin in der mündlichen Revisionsverhandlung trotz ordnungs-gemäßer Ladung nicht anwaltlich vertreten war. Inhaltlich beruht das Urteil [X.] nicht auf der Säumnis der Klägerin, sondern auf einer Sachprüfung (vgl. [X.] 37, 79, 81 f.). Hinsichtlich des [X.] ist die Revision der [X.] ungeachtet der Säumnis der Klägerin durch kontradiktorisches Schlussurteil zurückzuweisen (vgl. [X.], Urteil vom 14. Juli 1967 - [X.], NJW 1967, 2162). 6 [X.] Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung, soweit für das Revisionsverfahren noch von Bedeutung, ausgeführt: Der Klägerin [X.] gegenüber der Beklagten gemäß § 812 Abs. 1 Satz 1, § 142 Abs. 1 [X.] aus eigenem Recht ein Anspruch auf Rückzahlung des Kaufpreises in Höhe 7 - 5 - von 3.400 • und aus abgetretenem Recht der [X.] ein Anspruch auf Rückübereignung der [X.] zu. 8 Die Klägerin habe mit Schreiben vom 1. April 2005 wirksam die Anfech-tung des Kaufvertrages vom 7. März 2005 erklärt. Denn die Beklagte habe bei Abschluss des Kaufvertrages die Verletzung des Pferdes "K.

", die die Befürchtung begründet habe, dass das Tier nicht mehr zum Sportreiten genutzt werden könne, arglistig verschwiegen. Der Kaufvertrag sei daher von Anfang an nichtig mit der Folge, dass die auf Grund des Vertrages erbrachten Leistungen ohne Rechtsgrund erfolgt seien. Dem Anspruch der Klägerin auf Rückzahlung des Kaufpreises könne die Beklagte nicht entgegenhalten (§ 273 [X.]), dass sie ihrerseits die Rücküber-eignung des Pferdes verlangen könne. Ein solcher Anspruch der Beklagten sei gemäß § 814 [X.] ausgeschlossen. Der von dieser Vorschrift vorausgesetzten positiven Kenntnis vom Nichtbestehen der Verbindlichkeit stehe nach § 142 Abs. 2 [X.] das Kennen der Anfechtbarkeit des [X.] gleich. Der Leistende müsse den Lebenssachverhalt kennen, aus dem sich der [X.] ergebe, und erkennen, dass sich der andere Teil deshalb vom [X.] lösen könne und werde. Über dieses Wissen habe die Beklagte verfügt. Die Anwendbarkeit von § 814 [X.] scheitere nicht daran, dass die Regelung nach ihrem Wortlaut nicht für die Fälle gelte, in denen der Rechtsgrund für die Leistung erst zu einem späteren Zeitpunkt weggefallen sei. Die Beklagte habe bereits im Zeitpunkt der Übereignung des Pferdes Kenntnis von der [X.] gehabt, was nach § 142 Abs. 2 [X.] der Kenntnis der Nichtigkeit gleich-gestellt sei, so dass der Fall nicht nach den Grundsätzen einer condictio ob [X.], sondern als ein solcher zu behandeln sei, der einer condictio indebiti entspreche. 9 - 6 - Eine teleologische Reduktion des [X.] von § 814 [X.] mit der Begründung, der Leistende habe auf das Ausbleiben der Anfechtung ver-trauen dürfen, sei entgegen einer teilweise im Schrifttum vertretenen [X.] nicht veranlasst. Unabhängig davon, dass derjenige, der im Sinne von § 142 Abs. 2 [X.] um die Anfechtbarkeit des in Rede stehenden Vertrages [X.], eines solchen Vertrauensschutzes nicht bedürfe, weil er den anderen Teil auf die ihn zur Anfechtung berechtigenden Umstände hinweisen und ihn so zur Bestätigung des Geschäfts veranlassen könne, sei für einen solchen Schutz des Anfechtungsgegners jedenfalls im Rahmen einer Anfechtbarkeit wegen arg-listiger Täuschung kein Raum. Dass der arglistig Täuschende in derart schutz-würdigem Maße darauf vertrauen dürfe, sein unredliches Verhalten werde un-entdeckt bleiben, dass dies eine teleologische Reduktion des [X.] von § 814 [X.] zu seinen Gunsten erfordere, sei nicht ersichtlich. Die Bestimmung wolle gerade den Leistenden benachteiligen, während der [X.] darauf vertrauen dürfe, dass er eine bewusst zur Erfüllung einer nicht bestehenden oder hinsichtlich ihres [X.] anfechtbaren Pflicht [X.] Leistung in jedem Fall behalten dürfe. 10 Der Klägerin stehe auch ein Anspruch auf Herausgabe der [X.] zu. Die [X.] habe den Kaufvertrag vom 24. Januar 2005 durch [X.] vom 31. März 2005 wegen arglistiger Täuschung gemäß §§ 123, 142 [X.] wirksam angefochten und die ihr hieraus erwachsenen Bereicherungsansprü-che an die Klägerin abgetreten (§ 398 [X.]). Die [X.] habe eine be-stimmte Käufereigenschaft gesucht und die Interessenten hiernach ausgewählt. Insbesondere sei es ihr darauf angekommen, dass dem Pferd ein lebenslanges Gnadenbrot gewährt, es keinesfalls im Vielseitigkeitssport und zum Springen eingesetzt und nicht an einen Händler verkauft werde. Die Erfüllung dieser Vor-aussetzungen habe die Beklagte der [X.] arglistig vorgespiegelt. 11 - 7 - I[X.] 12 Diese Ausführungen halten der rechtlichen Nachprüfung nicht in vollem Umfang stand. 13 1. Soweit das Berufungsgericht angenommen hat, dass sowohl der Kauf-vertrag zwischen der [X.] und der Beklagten vom 24. Januar 2005 als auch der Kaufvertrag zwischen der Beklagten und der Klägerin vom 7. März 2005 wegen arglistiger Täuschung gemäß § 123 Abs. 1, § 124 [X.] wirksam angefochten worden und deshalb beide Verträge gemäß § 142 Abs. 1 [X.] als von Anfang an nichtig anzusehen sind, greift die Revision das Urteil nicht an und ist ein Rechtsfehler auch nicht ersichtlich. 2. Die Revision macht geltend, der Beklagten stehe infolge der Anfech-tung des Kaufvertrags mit der Klägerin ihrerseits gemäß § 812 Abs. 1 [X.] ein Gegenanspruch auf Rückübereignung des Pferdes durch die Klägerin zu. Der Rückübereignungsanspruch sei entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts nicht durch § 814 [X.] ausgeschlossen. Das trifft zu. 14 a) Dabei kann offen bleiben, ob der Leistung zur Erfüllung eines Rechts-geschäfts, das nach der Leistung angefochten wird, im Sinne von § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 [X.] der Rechtsgrund wegen der in § 142 Abs. 1 [X.] angeordne-ten Rückwirkung der Anfechtung von Anfang gefehlt hat oder ob der rechtliche Grund nachträglich weggefallen ist (§ 812 Abs. 1 Satz 2 Alt. 1 [X.]). § 814 [X.] setzt in jedem Fall voraus, dass der Leistende in dem Zeitpunkt, in dem die Leistung erfolgt ist, dazu nicht verpflichtet war. Daran fehlt es auch bei [X.] einer condictio indebiti, wenn das Rechtsgeschäft, zu dessen Erfüllung ge-leistet wird, lediglich von dem Empfänger der Leistung angefochten werden 15 - 8 - kann und dieser sein Anfechtungsrecht (noch) nicht ausgeübt hat. Denn der Leistende kann sich in diesem Fall seiner Leistungspflicht nicht aus eigenem Entschluss entziehen. 16 Das ist anders, wenn ihm selbst ein Anfechtungsrecht zusteht. Auch dann ist er zwar bis zur Anfechtung zur Leistung verpflichtet. Er hat jedoch die Möglichkeit, seine Leistungspflicht durch Ausübung des ihm zustehenden Ge-staltungsrechts zu beseitigen. Dem trägt die Regelung des § 142 Abs. 2 [X.] Rechnung, die die Kenntnis von der Anfechtbarkeit der Kenntnis der Nichtigkeit des Rechtsgeschäfts gleichstellt. Der Leistende soll nicht kondizieren dürfen, wenn er geleistet hat, obwohl er wusste, dass er sich von seiner [X.] wegen eines [X.] hätte befreien können. Er würde sich zu seinem eigenen Verhalten in Widerspruch setzen, wenn er später das Geleiste-te wieder zurückverlangen könnte (venire contra factum proprium). § 814 [X.] ist insofern eine besondere Ausprägung des Grundsatzes von Treu und Glau-ben ([X.] 73, 202, 205). Für den Fall einer Anfechtbarkeit des Rechtsgeschäfts nur durch den Empfänger der Leistung kommt es dagegen auf die subjektiven Voraussetzun-gen des § 814 [X.], die durch § 142 Abs. 2 [X.] modifiziert werden, nicht an. Vielmehr ist bereits der von § 814 [X.] objektiv vorausgesetzte Umstand, das Fehlen einer (für den Leistenden uneingeschränkten) Leistungspflicht, nicht ge-geben. Deshalb hat schon das [X.] ([X.], 361, 376) angenom-men, § 814 [X.] greife in diesem Fall nicht ein. Das entspricht auch der einhel-ligen Auffassung im Schrifttum ([X.] in: [X.]/[X.], [X.], 2. Aufl., § 814 Rdnr. 8; [X.], [X.], 11. Aufl., § 813 Rdnr. 3; Münch-Komm[X.]/[X.], 4. Aufl., § 814 Rdnr. 13; [X.]/[X.], [X.], 67. Aufl., § 813 Rdnr. 4, § 814 Rdnr. 3; [X.] in: Prütting/Wegen/Weinreich, [X.], 2. Aufl., 17 - 9 - § 812 Rdnr. 34, § 814 Rdnr. 4; RGRK/Heimann-Trosien, [X.], 12. Aufl., § 814 Rdnr. 6; [X.]/[X.], [X.] (2007), § 814 Rdnr. 3, § 812 Rdnr. 88). 18 b) Der Kaufvertrag zwischen den Parteien vom 7. März 2005 war nur für die Klägerin anfechtbar, die hinsichtlich der Übereignung des Pferdes "[X.]

" Leistungsempfängerin war. § 814 [X.] steht deshalb einem Bereiche-rungsanspruch der Beklagten auf Rückübereignung des Pferdes nach Aus-übung des [X.] durch die Klägerin nicht entgegen. 3. Das Berufungsurteil stellt sich auch nicht aus einem anderen Grund als uneingeschränkt richtig dar (§ 561 ZPO). 19 a) Die Beklagte ist trotz der von ihr begangenen arglistigen Täuschung grundsätzlich berechtigt, den Rückübereignungsanspruch im Wege der Zug-um-Zug-Einrede gegenüber dem von der Klägerin verfolgten Bereicherungsan-spruch geltend zu machen (vgl. Senatsurteil vom 16. Oktober 1963 - [X.] ZR 97/62, [X.], 1252, unter [X.]). Die Klägerin hat allerdings, wie die Revision selbst einräumt, gegenüber dem Rückübereignungsanspruch der Beklagten die [X.] (dolo [X.], [X.], quod statim redditurus est) erhoben. Dieser Einwand der Klägerin ist im Ansatz begründet. Denn sie kann aus abgetrete-nem Recht der [X.] ihrerseits gemäß § 812 Abs. 1 [X.] Rücküber-eignung des Pferdes von der Beklagten verlangen, weil auch der Kaufvertrag zwischen der Beklagten und der [X.] infolge Anfechtung wegen arg-listiger Täuschung als von Anfang an nichtig anzusehen ist. Das schließt die von der Revision mit ihrem Hauptantrag begehrte Beschränkung der [X.] der Beklagten zur Rückzahlung des Kaufpreises an die Klägerin nur Zug um Zug gegen Rückübereignung des Pferdes an sie aus. 20 b) Indes besteht auch der Übereignungsanspruch, den die Klägerin im Wege der Abtretung von der [X.] gegenüber der Beklagten [X.] - 10 - ben hat, nicht uneingeschränkt. Denn infolge der Anfechtung des Kaufvertrags zwischen der Beklagten und der [X.] kann die Beklagte von dieser wiederum die Rückzahlung des von ihr gezahlten Kaufpreises von 750 • ver-langen. Sie ist deshalb zur Rückübereignung des Pferdes an die Erstverkäufe-rin bzw. an die Klägerin als [X.] nur Zug um Zug gegen Zahlung von 750 • verpflichtet. Das bedeutet im Verhältnis der Parteien, dass die Klägerin von der [X.] Rückzahlung des von ihr gezahlten Kaufpreises in Höhe von 3.400 • - ohne gleichzeitige Rückgabe des Pferdes "[X.] ", zu der sie weder ver-pflichtet noch bereit ist (oben unter a)
- nur Zug um Zug gegen Rückzahlung des Kaufpreises von 750 • verlangen kann, den die Beklagte an die Erstverkäu-ferin entrichtet hat. Da die Klägerin gegenüber dem Rückgabeanspruch der [X.] den [X.] erhoben hat, ist folglich ihr Zahlungsanspruch ge-gen die Beklagte entsprechend dem Hilfsantrag der Revision um den letztge-nannten Betrag zu kürzen. Denn ihr Œ dem [X.] zugrunde liegender, von der [X.] erworbener Œ bereicherungsrechtlicher Anspruch auf Herausgabe des Pferdes ist inhaltlich beschränkt durch das Erfordernis eines Angebotes der Rückgewähr der von der [X.] dafür empfangenen Gegenleistung (vgl. [X.], Urteil vom 16. Oktober 1963, aaO; Urteil vom 10. Februar 1999 Œ [X.] ZR 314/97, NJW 1999, 1181 unter II 2 a). Damit darf die Klägerin das Pferd "[X.]

" trotz der Nichtigkeit beider Kaufverträge endgül-tig behalten, wie sie es mit dem Erwerb des Rückübereignungsanspruchs von der [X.] und ihrem uneingeschränkten Klageantrag gegenüber der Beklagten angestrebt hat, muss dafür aber - wirtschaftlich betrachtet - den Preis zahlen, den die Beklagte mit der [X.] vereinbart hatte, und erfüllt zugleich als Dritte gemäß § 267 [X.] den Rückzahlungsanspruch der [X.] gegenüber der [X.]. 22 - 11 - II[X.] 23 Das Berufungsurteil kann nach alledem nicht in vollem Umfang Bestand haben. Es ist aufzuheben, soweit die Berufung der Beklagten wegen deren Verurteilung zur Zahlung von mehr als 2.650 • nebst Zinsen zurückgewiesen worden ist (§ 562 Abs. 1 ZPO). Der Senat hat in der Sache selbst zu [X.], weil diese zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Auf die Beru-fung der Beklagten ist das erstinstanzliche Urteil teilweise abzuändern und die Klage abzuweisen, soweit die Klägerin die Verurteilung der Beklagten zur [X.] von mehr als 2.650 • nebst Zinsen verlangt hat. Ball [X.] [X.] [X.] [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 19.12.2006 - 14 C 98/06 - [X.] (Oder), Entscheidung vom 28.06.2007 - 15 S 4/07 -