Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 08.09.2009, Az. X ZR 81/08

BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS X ZR 81/08 vom 8. September 2009 in dem Rechtsstreit - 2 - [X.] hat am 8. September 2009 durch [X.] Scharen und [X.], [X.], [X.] und [X.] beschlossen: [X.] der [X.] gegen die Nichtzulassung der Re-vision im Urteil des 6. Zivilsenats des [X.] vom 27. Mai 2008 wird als unzulässig verworfen. Die Beklagte trägt die Kosten des Beschwerdeverfahrens. Der Wert des Beschwerdeverfahrens wird auf 250.000 • festge-setzt. Gründe: [X.] Der Kläger war bei der [X.] als Leiter der [X.] beschäftigt. Während seiner Beschäftigungszeit erfand er ein Verfahren und eine Schaltungsanordnung zum Aufheizen einer Glühkerze. Die Beklagte nahm die ihr gemeldete Diensterfindung unbeschränkt in Anspruch. Ihr wurde das die Erfindung betreffende [X.] Patent 100 28 073 C2 (Klagepatent) mit einer Anmeldepriorität vom 7. Juni 2000 erteilt, das den Kläger als einzigen Erfinder 1 - 3 - benennt. Das Patent, dessen Erteilung am 10. April 2003 veröffentlicht wurde, steht in [X.]. Die Beklagte stellt her und vertreibt mit dem "[X.]" ein elektronisch gesteuertes Glühsystem für Dieselmotoren. Es besteht aus elektronisch gesteuerten Stahlglühkerzen und einem Steuergerät. Das [X.] verfügt über eine sog. [X.], von der es zwei Ausführungsformen gibt. Die neuere Ausführungsform macht von der Lehre des jüngeren [X.]n Patents 103 48 391 [X.] Gebrauch, dessen Inhaberin ebenfalls die Beklagte ist. 2 Der Kläger ist der Auffassung, dass die Beklagte von der Lehre des [X.] durch Herstellung und Vertrieb des [X.]s ISS in beiden unterschiedlichen Ausführungen Gebrauch mache. Er begehrt im Wege der Stufenklage Auskunft und Rechnungslegung zur Vorbereitung seiner [X.] nach dem Gesetz über [X.]. 3 4 Das [X.] hat die Stufenklage, die damals nur die ältere [X.] erfasste, insgesamt abgewiesen, weil die Beklagte die Lehre des Klagepatents nicht nutze. Auf die Berufung des [X.] und die von ihm in zweiter Instanz vorgenommene Klageerweiterung hat das Berufungsgericht hinsichtlich beider angegriffenen Ausführungsformen dem Kläger [X.] gegen die Beklagte zuerkannt und die Sache zur Entscheidung über die weitere Klagestufe sowie die Kosten des Verfahrens an das [X.] zurückverwiesen. Das Berufungsgericht hat mit seinem Teilurteil die Beklagte verurteilt, dem Kläger Auskunft zu erteilen und Rechnung zu legen über die seit dem 7. Juni 2000 durch sie selbst, verbundene Unternehmen oder Lizenznehmer hergestellte und verkaufte Anzahl von [X.] und/oder Steuergeräten, die den im einzelnen bezeichneten Merkmalen der beiden an-5 - 4 - gegriffenen Ausführungsformen entsprechen, wobei getrennt einerseits nach Glühkerzen und andererseits nach [X.] bzw. Steuergeräten Rechnung zu legen ist unter detailliertem Nachweis der hierbei erzielten Erlöse und sonstigen wirtschaftlichen Vorteile. Das Berufungsgericht hat die Revision nicht zugelassen. Hiergegen wendet sich die Beklagte mit ihrer Beschwerde. 6 I[X.] [X.] ist gemäß § 26 Nr. 8 EGZPO unzulässig, da der Wert der mit der Revision geltend zu machenden Beschwer 20.000 • nicht übersteigt. 7 1. Nach der ständigen Rechtsprechung des [X.] bemisst sich die Beschwer eines [X.] bei einer Verurteilung zu Auskunft und Rechnungslegung nach seinem Interesse, die Auskunft nicht erteilen zu müs-sen. Für dessen Ermittlung bildet neben einem etwaigen Geheimhaltungsinte-resse des Verurteilten der Aufwand an Zeit und Kosten, den die Erfüllung des Anspruchs erfordert, den wesentlichen Anhaltspunkt ([X.], [X.]. v. 24.11.1994 - [X.], [X.]Z 128, 85; [X.].[X.]. v. 15.02.2000 - [X.], [X.], 1111 - Urteilsbeschwer bei Stufenklage; [X.], [X.]. v. 04.07.2001 - IV ZB 7/01, v. 26.07.2004 - VIII ZR 289/03, NJW-RR 2005, 74 und v. 26.10.2006 - [X.]). Zu den berücksichtigungsfähigen Kosten gehören neben dem Eigenaufwand auch die Ausgaben für die Inan-spruchnahme fachkundiger Dritter, auf deren Hilfe der Verpflichtete zur Vorbe-reitung einer nicht ohne weiteres zu leistenden Auskunft zurückgreifen darf ([X.].[X.]. v. 15.02.2000 - [X.], aaO). 8 2. Die Beklagte führt in ihrer Beschwerde unter Vorlage einer eidesstatt-lichen Versicherung eines ihrer Angestellten zunächst interne Kosten zur Ertei-lung der Auskünfte an, die sich bisher auf schätzungsweise 2.000 • bis 4.000 • belaufen sollen. Weiter beruft sie sich auf bisher angefallene [X.] - 5 - [X.] in Höhe von über 8.000 • für die Einschaltung des vorinstanzli-chen Rechtsanwalts und eines Patentanwalts, der das Verfahren begleite; [X.] Anwälte seien damit befasst, die innerbetrieblich ermittelten Zahlen im [X.] zu prüfen und aufzubereiten. Darüber hinaus behauptet die Beklagte ein erhebliches Geheimhaltungs-interesse. Der Kläger sei zwischenzeitlich bei dem Tochterunternehmen eines Automobilzulieferers beschäftigt, zu dessen Tätigkeitsspektrum im Bereich der Antriebstechnik auch "(Schnellstart) Glühkerzen" gehörten. Einem Schreiben des Prozessbevollmächtigten des [X.] vom 8. Juni 2006 sei zu entnehmen, dass dessen Arbeitgeberin im Zusammenhang mit dem Klagepatent ihre [X.] prüfe. 10 Das dementsprechend unter Hinweis auf das bestehende [X.] an den Kläger gerichtete Ersuchen, eine strafbewehrte Unterlas-sungserklärung des Inhalts abzugeben, bekannt zu gebende Unterlagen bei Versprechen einer Vertragsstrafe von 100.000 • dritten Personen nicht zur Kenntnis zu geben, sei abgelehnt worden. Über eine detaillierte Rechnungsle-gung könnten Mitbewerber wertvolle Informationen über die geschäftliche Tä-tigkeit der [X.] erhalten, insbesondere, mit welchen Typen von Steuerge-räten und Glühkerzen die größten Umsätze erzielt würden. Dies könne sich im Wettbewerb zum Nachteil der [X.] auswirken, deren Umsatzerlöse sich für den fraglichen Zeitraum im dreistelligen Millionenbereich bewegt hätten. 11 3. a) Nach diesen Darlegungen könnte als verurteilungsbedingter Auf-wand allenfalls ein Betrag von 10.000 • veranschlagt werden, weil die Beklagte selbst einen überschießenden Betrag nicht definitiv behauptet. Auch eine Summe in dieser Höhe kann jedoch für die Beschwer nicht zu Grunde gelegt werden. Die Zusammensetzung des nur in Form einer Grobschätzung [X.] bisherigen betriebsinternen Aufwands wird nicht substantiiert. So ist von der [X.] nicht einmal ansatzweise ausgeführt worden, welche Arbeiten 12 - 6 - mit welchem Inhalt und welchem zeitlichen Umfang in ihrem Unternehmen vor-genommen werden müssen. Auch hat die Beklagte nicht dargetan, dass für die betriebsintern durchzuführenden Maßnahmen nicht auf personelle und [X.] Ressourcen zurückgegriffen werden kann, die ohnehin vorgehalten werden und deren Bindung anderweitige gewinnbringende Einsatzmöglichkeiten nicht vereitelt (vgl. zu diesem Aspekt [X.], [X.]. v. 26.10.2006 - [X.], [X.], Tz.8). Zu etwaigem künftig noch zu erwartenden internen Aufwand verhält sich das Beschwerdevorbringen nicht. Ebenso wenig werden eine Erforderlich-keit sowohl der Beauftragung des instanzgerichtlich prozessbevollmächtigten Rechtsanwalts als auch eines Patentanwalts erklärt und die Höhe der [X.] bisherigen [X.] in der Beschwerde und in der in Bezug ge-nommenen eidesstattlichen Versicherung näher erläutert. Jedenfalls der damit geltend gemachte Umfang anwaltlicher Beratung versteht sich auch nicht von selbst. 13 Zur mangelnden Substantiierung und Schlüssigkeit des [X.] nur geschuldeten Umfangs der Auskunfts- und [X.] weist der Kläger in der Beschwer-deerwiderung mit Recht auf eine von der [X.] in anderem [X.] selbst vorgebrachte Verständigung zwischen den Parteien hin, wonach seine Vergütung nach der Lizenzanalogie mittels eines bestimmten Lizenzsat-zes zu bemessen sei und er zur Berechnung der ihm zustehenden Vergütung deshalb keine gewinnbezogenen und keine detaillierten Angaben benötige. Dieser in der Berufungsinstanz von ihm vorgetragenen Einigung hatte der Klä-ger offensichtlich schon Rechnung getragen durch die Formulierung seines Antrags, der sich auf den Nachweis der "Erlöse" bezogen hat, die mit den [X.]n angegriffenen Glühkerzen samt Steuergeräten erzielt worden sind. Nach den vom Berufungsgericht diesbezüglich tenorierten Auskunfts- und [X.] geht es somit tatsächlich nur noch um die [X.] der erzielten Umsatzerlöse. - 7 - Auch angesichts des dergestalt umgrenzten Umfangs der tenorierten Auskunfts- und Rechnungslegungsansprüche ist nach allem weder glaubhaft dargetan noch ersichtlich, dass der Aufwand der [X.] einen für die [X.] erheblichen Teilbetrag auch nur in der behaupteten Größenordnung der bislang angeblich angefallenen 10.000 • erreichen könnte. Die hierzu von der [X.] vorgelegte eidesstattliche Versicherung führt nicht weiter, da sie über die unsubstantiierten Behauptungen der Beschwerdeschrift nicht hinaus-geht. 14 b) Das Beschwerdevorbringen der [X.] reicht ebenfalls nicht aus zur Substantiierung eines besonderen Geheimhaltungsinteresses, das - einen Kostenaufwand von 10.000 • für die Erteilung der Auskünfte unterstellt - mit einem 10.000 • übersteigenden Betrag hätte bewertet werden müssen, um die gemäß § 26 Nr. 8 EGZPO erforderliche Mindestbeschwer zu erreichen. 15 16 Soweit sich die Beklagte auf das Schreiben des Prozessbevollmächtig-ten des [X.] vom 8. Juni 2006 beruft, ist der Kläger diesem Vorbringen in der Beschwerdeerwiderung überzeugend entgegen getreten mit dem Hinweis, dass in dem Schreiben lediglich auf der Grundlage einer gerichtlich geklärten Rechtslage eine Prüfung von [X.] in Aussicht gestellt wird. Nur für den Fall einer "bis in die letzte Instanz geklärte(n) gerichtliche(n) Feststel-lung, dass durch ein Glühkerzensystem nach Sicht der Klage das Patent nicht benutzt würde," und damit nur für den Fall einer nicht bestehenden Auskunfts-pflicht der [X.] hat der Prozessbevollmächtigte des [X.] im Schreiben vom 8. Juni 2006 erklärt, dass er "eine Marktzutrittschance sehen würde, die wir (gemeint: die damalige Arbeitgeberin des [X.]) bislang aufgrund der klagemäßigen Sichtweise des Patents für versperrt hielten". Mit dem von der Beschwerde weiter angeführten Gesichtspunkt, dass der Kläger die ihm mit Schreiben vom 23. Juli 2008 übermittelte Aufforderung zur Abgabe einer strafbewehrten Unterlassungserklärung abgelehnt habe, 17 - 8 - macht die Beklagte einen Umstand geltend, der erst nach Einlegung der Nicht-zulassungsbeschwerde eingetreten ist. Maßgeblicher Zeitpunkt für die Wertbe-rechnung der Beschwer ist jedoch der Zeitpunkt der Einlegung einer [X.]de (vgl. [X.]/[X.]/[X.], EGZPO, § 26 Rdn. 16). Anhaltspunkte, dass schon zu diesem Zeitpunkt (25. Juni 2008) mit einem Verhalten des [X.] zu rechnen war, das die Geheimhaltungsinteressen der [X.] hätte beeinträchtigen können, hat die Beklagte nicht vorgetragen. Allein der [X.], dass der Kläger bei einem (potentiellen) Konkurrenzunternehmen tätig sei, belegt keine konkreten Nachteile, die der [X.] aufgrund der von ihr zu erteilenden Auskünfte drohen könnten. Ein besonderes Geheimhaltungsinteresse, das für den Wert der [X.] mit einem erheblichen Teilbetrag berücksichtigt werden könnte, ist [X.] nicht glaubhaft dargelegt (vgl. zu den an eine Substantiierung konkreter Nachteile zu stellenden Anforderungen [X.], [X.]. v. 10.06.1999 - [X.], NJW 1999, 3049; [X.]. v. 04.07.2001 - IV ZB 7/01; [X.]/[X.]/[X.], [X.], § 139 Rdn. 169 m.w.N.). 18 19 Es war nicht geboten, der [X.] Gelegenheit zu ergänzendem Vor-trag zur Beschwer zu geben. Denn ihr ausdrückliches Eingehen auf die Frage, ob die Mindestbeschwer erreicht ist, belegt, dass sie um die Notwendigkeit wusste, hierzu hinreichende Angaben zu machen. 4. [X.] beruht auf § 97 Abs.1 ZPO. 20 - 9 - Die Festsetzung des Streitwerts für das Beschwerdeverfahren, der den Wert der Beschwer übersteigt, orientiert sich an der Streitwertfestsetzung für den [X.]. 21 Scharen [X.] [X.] Berger [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 04.07.2006 - 2 [X.]/05 - [X.], Entscheidung vom 27.05.2008 - 6 U 122/06 -