Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 18.12.2007, Az. 5 StR 530/07

5 [X.][X.]BESCHLUSS Vom 18. Dezember 2007 in der Strafsache gegen wegen Totschlags
- 2 - Der 5. Strafsenat des [X.] hat am 18. Dezember 2007 beschlossen: 1. Auf die Revision der Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 9. Juli 2007 gemäß § 349 Abs. 4 StPO im Strafausspruch aufgehoben. 2. Die weitergehende Revision wird nach § 349 Abs. 2 StPO als unbegründet verworfen. 3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere [X.] des [X.] zurückverwiesen.
G r ü n d e

Das [X.] hat die Angeklagte wegen Totschlags zu einer Frei-heitsstrafe von neun Jahren und sechs Monaten verurteilt und die Unterbrin-gung der Angeklagten in einer Entziehungsanstalt angeordnet. Ihr Rechtsmit-tel dringt mit der Sachrüge zum Strafausspruch durch. Im Übrigen ist es un-begründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO. 1 1. Das [X.] hat im Wesentlichen folgende Feststellungen und Wertungen getroffen: 2 a) Die alkoholabhängige Angeklagte lebte seit Ende 1999 mit der [X.] der Nebenklägerin in einer lesbischen Lebensgemeinschaft. Beide Frauen sprachen übermäßig alkoholischen Getränken zu; unter deren Einfluss kam es zu Streitigkeiten und tätlichen Angriffen der Angeklagten auf ihre [X.] - 3 - rin. Ihr Verhältnis war von wechselseitiger heftiger Eifersucht geprägt. Die Angeklagte verletzte ihre Lebensgefährtin am 4. Dezember 2004 mit einem Messer ([X.] über 2 ›) und am 19. Mai 2005 mit Faustschlägen und Tritten ([X.] über 1,5 ›). [X.] wurde die Angeklagte vom [X.] am 7. Dezember 2005 zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von neun Monaten ver-urteilt. Am nächsten Abend kam es nach erneutem Alkoholkonsum in der gemeinsamen Wohnung zu einem weiteren heftigen Streit. Die Lebensge-fährtin der Angeklagten warf dieser vor, ihr untreu zu sein, und machte ihr Vorhaltungen wegen der Gerichtsverhandlung vom Vortag. Schließlich tötete die Angeklagte ihre Partnerin mit sechs Stichen. Sie ließ die Getötete liegen, zog aus und vertuschte die Tat gegenüber Dritten bis Ende April 2006. 4 5 b) Das [X.] schloss [X.] dem psychiatrischen Sachverständigen folgend [X.] eine Schuldunfähigkeit aus und nahm Zeichen einer anderen schweren seelischen Abartigkeit im Umfang des § 21 StGB an: —Diese lägen in einer Alkoholabhängigkeit der Angeklagten und einer problematischen Persönlichkeitsentwicklung mit deutlichen Zügen von Dissozialität und emoti-onaler Instabilität begründet. Die schwere seelische Abartigkeit in [X.] mit der tataktuellen Alkoholisierung wäre ausreichend [X.] bei bestehender Einsichtsfähigkeit [X.], die Steuerungsfähigkeit der Angeklagten erheblich ein-zuschränken (§ 21 StGB).fi c) Das [X.] hat die Annahme eines sonstigen minder schwe-ren Falles im Sinne des § 213 StGB mit folgenden Erwägungen abgelehnt: —Die Kammer beachtete zu Gunsten der Angeklagten, dass der Tat ein Streit zwischen Täter und Opfer vorausging und geht von einer spontanen Tatbe-gehung aus. Diesem Aspekt steht entgegen, dass die Angeklagte mit über-aus roher Gesinnung

[X.]tötete. Sowohl die konkrete [X.] als auch das Verhalten nach der Tat sprechen gegen die An-nahme eines minder schweren Falles ([X.] - 4 - Die [X.] hat eine Strafrahmenverschiebung nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB wegen —Alkoholgewöhnungfi abgelehnt, —da die Ange-klagte – bereits vor dieser Tat die Neigung zeigte, nach Alkoholgenuss Straftaten unter Gewaltanwendung gegen Leib und Leben eines Anderen zu begehen und sich die Angeklagte dieser Neigung bewusst war oder zumin-dest bewusst hätte sein könnenfi ([X.]). 7 2. Zwar ist die Strafzumessung, zu der auch die Frage gehört, ob ein minder schwerer Fall vorliegt, grundsätzlich Sache des Tatrichters. Es ist seine Aufgabe, auf der Grundlage des umfassenden Eindrucks, den er in der Hauptverhandlung von der Tat und der Persönlichkeit des [X.] gewonnen hat, die wesentlichen entlastenden und belastenden Umstände festzustellen und gegeneinander abzuwägen. Welchen Umständen er bestimmendes Ge-wicht beimisst, ist im Wesentlichen seiner Beurteilung überlassen (st. Rspr. vgl. nur [X.]St 3, 179; 24, 268; [X.]R StGB vor § 1/minder schwerer Fall Gesamtwürdigung 7). Das Revisionsgericht darf die Gesamtwürdigung nicht selbst vornehmen, sondern nur nachprüfen, ob dem Tatrichter bei seiner Entscheidung ein Rechtsfehler unterlaufen ist (vgl. [X.]St 29, 319, 320; [X.]R aaO). Dies ist hier der Fall. 8 a) Die Annahme des [X.], die Angeklagte habe ihre Partnerin aus überaus roher Gesinnung getötet, entbehrt einer tatsächlichen Grundla-ge (vgl. [X.], 235 m.w.N.). Einer solchen Annahme stehen der festgestellte Streit und die von dem Opfer erhobenen Vorwürfe entgegen. 9 b) Soweit das [X.] die Tatmodalitäten strafschärfend gewertet hat, besorgt der Senat, dass die [X.] die Tatausführung bei den hier vorliegenden Voraussetzungen einer verminderten Schuldfähig-keit über das Maß der geminderten Schuld hinaus der Angeklagten angela-stet hat (vgl. [X.]R StGB § 21 Strafrahmenverschiebung 38; [X.]R StV 2005, 495). 10 - 5 - c) Gegenstand eines auf das Verhalten nach der Tat gestützten schulderhöhenden Umstands könnte vorliegend die Einstellung der Ange-klagten zur Tat sein (vgl. [X.]R StGB § 46 Abs. 2 [X.] 9). Indes hat das [X.] keine Feststellungen getroffen, aus denen die dafür ge-botene besondere Missachtung gerade des [X.] spricht (vgl. [X.]R aaO [X.] 11; [X.], Praxis der Strafzumessung 3. Aufl. [X.]. 376). 11 3. Die Strafe muss demnach neu bemessen werden. Bei dem hier vor-liegenden [X.] bedarf es keiner Aufhebung von Feststellungen. 12 Der Senat weist darauf hin, dass [X.] sollte eine erneute Entscheidung über eine Strafrahmenverschiebung erforderlich werden [X.] zu erwägen sein wird, ob der Angeklagten ihr Alkoholkonsum im Blick auf ihre Alkoholabhän-gigkeit und ihres Hanges, Alkohol im Übermaß zu konsumieren ([X.]) uneingeschränkt vorgeworfen werden kann (vgl. [X.], 239, 254; [X.][X.], StGB 54. Aufl. § 21 [X.]. 26). 13 Jedenfalls wird der neue Tatrichter die [X.] des jetzt geltenden § 67 Abs. 2 Satz 2 StGB zu prüfen haben (vgl. [X.], Beschluss vom 9. Oktober 2007 [X.] 5 StR 374/07). 14 [X.]Raum

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