Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 11.02.2016, Az. 2 StR 458/15

[X.]:[X.]:[X.]:2016:110216B2STR458.15.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF

BESCHLUSS
2 StR 458/15
vom
11. Februar 2016
in der Strafsache
gegen

wegen schweren sexuellen Missbrauchs eines Kindes u.a.

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Der 2. Strafsenat des [X.] hat nach Anhörung des Generalbun-desanwalts
und
des Beschwerdeführers
am 11. Februar
2016 gemäß §
349 Abs.
2 und 4
StPO beschlossen:

1.
Auf die Revision
des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 19.
Mai 2015 mit den zugehörigen Fest-stellungen aufgehoben, soweit das [X.] von der Un-terbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt ab-gesehen hat.
2.
Im Umfang der Aufhebung
wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels und die dem Nebenkläger im Revisionsverfahren entstan-denen notwendigen Auslagen, an eine andere allgemeine Strafkammer des [X.]s zurückverwiesen.
3.
Die weiter gehende
Revision wird verworfen.

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen sexuellen Missbrauchs ei-nes Kindes in Tateinheit mit Besitz kinderpornographischer Schriften in zehn Fällen und wegen schweren sexuellen Missbrauchs eines Kindes in Tateinheit mit Besitz kinderpornographischer Schriften in vier Fällen unter Einbeziehung einer Freiheitsstrafe aus einer Vorverurteilung zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von fünf Jahren sowie wegen schweren sexuellen Missbrauchs eines Kindes in 1
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Tateinheit mit Besitz kinderpornographischer Schriften zu einer weiteren Frei-heitsstrafe von zwei Jahren und sechs Monaten verurteilt. Die dagegen gerich-tete, auf die Rüge der Verletzung formellen und materiellen Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat mit der Sachrüge den aus der [X.] ersichtlichen Teilerfolg; im Übrigen ist sie unbegründet im Sinne des §
349 Abs.
2 StPO.
1. Die Nachprüfung des Urteils zum Schuld-
und Strafausspruch hat kei-nen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben. Die mit der Revision gerügte Nichtanordnung der Unterbringung des Angeklagten in einer Entzie-hungsanstalt begegnet hingegen durchgreifenden sachlich rechtlichen Beden-ken.
a) Das [X.] hat von der Anordnung der Maßregel nach §
64 StGB abgesehen. Zwar habe der Angeklagte den Hang, alkoholische Getränke im Übermaß zu sich zu nehmen. Der Sachverständige habe hierzu ausgeführt, der Angeklagte habe in den letzten drei Jahren täglich Alkohol in zunehmend höhe-ren [X.] konsumiert. In der Vergangenheit sei es bei ihm unter Alkoholein-fluss auch zu Straftaten gekommen, wenngleich es sich hierbei nicht um Sexu-alstraftaten gehandelt habe. Zusammenfassend sei die Diagnose eines [X.]--
abweichend von seiner vorläufigen Einschätzung im Gutachten vom 14. Januar 2015 -

Die Strafkammer ist sodann aufgrund eigener Erwägungen zur Annahme gelangt, dass zwischen dem Hang und den abgeurteilten Straftaten kein [X.] Zusammenhang bestehe, und hat die Anordnung der Maßregel nach §
64 StGB schon aus diesem Grund abgelehnt.

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b) Die Ablehnung der Anordnung der Maßregel nach § 64 StGB hat kei-nen Bestand. Die Erwägungen des [X.]s leiden an einem auf die Sachrüge zu beachtenden durchgreifenden Darstellungsmangel.
Mit der unterschiedlichen Beurteilung des Vorliegens der tatbestandli-chen Voraussetzungen des § 64 StGB in dem vorläufigen schriftlichen Gutach-ten einerseits und in dem in der Hauptverhandlung erstatteten mündlichen [X.] andererseits hätte sich das Tatgericht näher befassen müssen. Zwar bereitet ein schriftliches Gutachten die Begutachtung in der Hauptverhandlung lediglich vor; maßgeblich ist daher nur das mündliche Gutachten des Sachver-ständigen (vgl. [X.], Urteil vom 30. Juli 1999 -
1 [X.], [X.]St 45, 164, 167). Widersprechen sich beide Gutachten in einem entscheidenden Punkt, muss diese Abweichung näher begründet werden (Senat, Beschluss vom 13.
Mai 2005

2 [X.], [X.], 683, 684). Das Gericht muss sich mit diesem Widerspruch auseinandersetzen und in den Urteilsgründen nachvoll-ziehbar darlegen, warum es das eine Ergebnis für zutreffend, das andere für unzutreffend erachtet ([X.], Beschluss vom 29.
Dezember 1989 -
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StR 630/89, [X.], 244, 245; Beschluss vom 13.
Juli 2004 -
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StR
120/04, [X.], 161). Daran fehlt es hier.
Das [X.] hat schon nicht mitgeteilt, zu welcher Einschätzung der Sachverständige in seinem schriftlichen Gutachten gekommen war. Offen bleibt auch, warum er, abgesehen vom Vorliegen eines Hangs, sich bei mündlicher Gutachtenerstattung in der Hauptverhandlung nicht mehr in der Lage gesehen hat, das Vorliegen der tatbestandlichen Voraussetzungen des §
64 StGB zu beurteilen. Der Grund dafür erschließt sich auch nicht aus dem in diesem Zu-sammenhang erfolgten Hinweis des Gerichts, der Sachverständige habe aus-geführt, nach der in der Hauptverhandlung erfolgten Inaugenscheinnahme der Filmaufnahmen der Taten stehe aus seiner Sicht nur fest, dass die Einsichts-
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und Steuerungsfähigkeit des Angeklagten [X.] vollständig erhalten geblieben sei.
Damit ist eine revisionsrichterliche Überprüfung dahin, ob das [X.] das Vorliegen der tatbestandlichen Voraussetzungen des §
64 StGB zu Recht abgelehnt hat, nicht möglich. Es kann weder beurteilt werden, ob und welche Ausführungen des Sachverständigen den Erwägungen des Gerichts entgegenstehen noch, ob das [X.] im Ergebnis zu Recht das bessere Fachwissen für sich in Anspruch nehmen durfte.
2. Die Frage der [X.] bedarf daher neuer Verhandlung und Entscheidung. Es dürfte sich empfehlen, mit der erforderlichen Begutach-tung
des Angeklagten (§
246a StPO) einen anderen Sachverständigen zu be-trauen.
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Der Strafausspruch kann bestehen bleiben, da auszuschließen ist, dass der Tatrichter bei Anordnung der Unterbringung auf niedrigere Einzelstrafen oder eine geringere Gesamtstrafe erkannt hätte.
Fischer Appl Ott

Zeng Bartel

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