Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 08.08.2017, Az. 5 StR 99/17

[X.]:[X.]:[X.]:2017:080817U5STR99.17.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF

IM NAMEN [X.]S VOLKES

URTEIL
5 StR 99/17

vom
8. August 2017
in der Strafsache
gegen

wegen Vergewaltigung u.a.

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Der 5.
Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 8. Au-gust
2017, an der teilgenommen haben:
[X.] Mutzbauer,

[X.],
[X.],
[X.] [X.],
[X.] Dr. Mosbacher

als beisitzende Richter,

Oberstaatsanwältin beim [X.]

als Vertreterin
der Bundesanwaltschaft,

Rechtsanwalt P.

als Verteidiger,

Rechtsanwalt Sc

als Vertreter der Nebenklägerin B.

,

Rechtsanwältin
Bo.

als Vertreter der Nebenklägerin W.

,

Rechtsanwalt Si.

als Vertreter der Nebenklägerin H.

,

Rechtsanwältin

We.

als Vertreterin der Nebenklägerin Sch.

,

Amtsinspektorin

als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle,
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für Recht erkannt:

1.
Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das Urteil des [X.] vom 20. Oktober 2016 mit den zugehöri-gen Feststellungen aufgehoben, soweit von der Anordnung von Sicherungsverwahrung abgesehen worden ist.
2.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an eine andere [X.] des [X.]s zurück-verwiesen.

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Von Rechts wegen
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Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen Vergewaltigung in Tatein-heit mit vorsätzlicher Körperverletzung und wegen sexueller Nötigung in vier Fällen, davon in drei Fällen in Tateinheit mit vorsätzlicher Körperverletzung, zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und neun Monaten verurteilt (Ein-zelstrafen: [X.] und drei Monate, zweimal [X.] und zehn Monate, zwei Jahre und vier Monate sowie zwei Jahre und zehn Monate). Mit ihrer auf die [X.] der Sicherungsverwahrung beschränkten Revision rügt die Staatsanwaltschaft die Verletzung sachlichen Rechts. Das vom Generalbun-desanwalt vertretene Rechtsmittel hat Erfolg.
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I.
1. Nach den Feststellungen des [X.]s war der bislang unbestrafte Angeklagte spätestens 2012 in den Abend-
und Nachtstunden in [X.] [X.] unterwegs, um nach attraktiven, unbegleiteten jungen Frauen [X.] zu halten. Er verfolgte die Frauen mit dem Ziel, sich ihrer zu bemächtigen und sie an der Scheide und den Brüsten anzufassen. Bei den nächtlichen Streifzügen brach er teilweise die Verfolgung ab. Es kam indes zu fünf Überfäl-len, von denen zwei Gegenstand von Anklage und Schuldspruch sind, [X.] drei Überfälle unbekannt gebliebene junge Frauen betrafen.
Im ersten Fall warf er am 9. April 2012 gegen 5:00 Uhr morgens die von einer Tanzveranstaltung heimkehrende 25-jährige Nebenklägerin Ba.

rück-lings zu Boden, presste seine Hand auf ihren Mund und setzte sich auf sie. [X.] fasste er ihr bei fortdauernder Gewaltanwendung unter ihrem Kleid an die Brüste und in den Schritt, wobei er auch einen Finger in ihre Scheide einführte. Bei der Nebenklägerin traten neben einigen Abwehrverletzungen schwerwiegende und langanhaltende psychische Folgen auf.
Im zweiten Fall folgte der Angeklagte am 28. Mai 2012 nachts gegen 1:30 Uhr der 24-jährigen Nebenklägerin W.

in den Flur ihres Wohn-hauses, ergriff sie und stieß sie rücklings auf die Treppenstufen. Er warf sich auf sie, presste ihr den Mund zu und griff unter der Kleidung an die Scheide der sich heftig wehrenden Nebenklägerin. Durch die Tat wurde eine schwerwiegen-de Angstproblematik ausgelöst. Die Nebenklägerin musste deshalb umziehen und leidet unter Angstattacken.
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Die zweite [X.] begann nach Ende einer Beziehung des Angeklagten zu einer Frau im November 2015. In der Nacht zum 1. November 2015 folgte er gegen 3:00
Uhr morgens der 16-jährigen Nebenklägerin J.

bis ins [X.] ihres Wohnhauses. Dort hielt er ihr den Mund zu und drückte sie an die Wand. Dann griff er an die Scheide der Nebenklägerin, die aufgrund ihrer [X.] nach hinten gegen das Treppengeländer fiel und sich verletzte. Auch bei ihr sind erhebliche psychische Folgen verursacht worden.
In der Nacht zum 25. Dezember 2015 verfolgte der Angeklagte gegen 5:00 Uhr die 25-jährige Nebenklägerin B.

, die mit der 19-jährigen Nebenklä-gerin H.

auf dem [X.] war. Er folgte ihnen bis in die Woh-nung der Nebenklägerin B.

. Der Nebenklägerin H.

griff er kraftvoll an die Scheide, schob sie ins Schlafzimmer, stieß sie auf den Boden und legte sich auf sie. Als die Nebenklägerin B.

, die die Toilette aufgesucht hatte, [X.], schob er sie gegen die Zimmerwand, fixierte sie und fasste unter ihrem Slip an ihre Scheide. Da sie sich wehrte, schlug er sie mindestens dreimal ins Gesicht und versetzte ihr mehrere [X.]. Auch die Nebenklägerin H.

war psychisch erheblich beeinträchtigt.
Am Neujahrsmorgen 2016 folgte der
angetrunkene Angeklagte der 25
Jahre alten Nebenklägerin Sch.

unbemerkt in ihren Hauseingang, [X.] sie an die Wand und zu Boden. Die zierliche Nebenklägerin schlug mit dem Hinterkopf auf dem Steinboden auf. Trotz erheblicher Gegenwehr gelang es dem Angeklagten,
ihren Slip wegzuschieben und sie an der Scheide zu [X.]. Erst nach längerem Kampf ließ er von seinem Opfer ab, das ihn kräftig in den Finger gebissen hatte. Die psychischen Folgen dieses Überfalls waren für die Nebenklägerin Sch.

gravierend.

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2. Das sachverständig beratene [X.] hat von der Anordnung von Sicherungsverwahrung nach § 66 Abs. 2, 3 Satz 2 StGB abgesehen. Zwar lä-gen die formellen Voraussetzungen vor. Auch habe der Angeklagte einen Hang zur Begehung schwerer Straftaten wie der begangenen, weshalb er für die [X.] gefährlich sei. Jedoch erscheine die Anordnung nicht unerlässlich, weil eine Therapie des besonders therapiegeeigneten Angeklagten im [X.] eine wesentliche Verminderung des von ihm ausgehenden Risikos ver-spreche.
II.
Die [X.] der Maßregel hält sachlich-rechtlicher Überprüfung nicht stand.
1. Die Revision der Staatsanwaltschaft ist wirksam auf die [X.] beschränkt.
a) Grundsätzlich ist eine Beschränkung des Rechtsmittels auf das Unter-lassen einer Maßregelanordnung möglich; dies gilt auch für die [X.] der Sicherungsverwahrung (st. Rspr., vgl. [X.], 60. Aufl., § 318
Rn. 23 ff. mwN).
b) Zwischen Strafe und [X.] von Sicherungsverwahrung be-steht

von Ausnahmefällen abgesehen

keine Wechselwirkung (vgl. [X.], Urteil vom 1. Juli 2008

1 [X.]/08 mwN). Ein solcher Ausnahmefall ist [X.] nicht gegeben. Zwar kann die Rechtsmittelbeschränkung der Staatsan-waltschaft ausnahmsweise unwirksam sein, wenn das Gericht die [X.] mit den zu erwartenden Wirkungen eines langjährigen Strafvollzuges begründet und damit Strafe und Maßregel in einen 8
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inneren Zusammenhang setzt, der eine getrennte Prüfung beider Rechtsfolgen ausschließt (vgl. [X.], Urteil vom 11. Juli 2013

3 [X.] mwN). Dies hat die [X.] vorliegend aber nicht getan, sondern wesentlich auf den

in-nerhalb der in derartigen Fällen nicht besonders langen Haftzeit

nach zwei Jahren zu erwartenden Therapieerfolg abgestellt.
2. [X.], ob nach § 66 Abs. 2, 3 Satz 2 StGB Sicherungsverwahrung anzuordnen ist, bedarf erneuter Prüfung.
a) Zutreffend hat das [X.] die formellen Voraussetzungen von §
66 Abs. 2, 3 Satz 2 StGB bejaht und mit dem
Sachverständigen einen Hang des Angeklagten zur Begehung erheblicher Straftaten und dessen Gefährlich-keit für die Allgemeinheit festgestellt. Dennoch hat es in Ausübung des ihm durch § 66 Abs. 2 und 3 StGB eingeräumten Ermessens davon abgesehen, den Angeklagten in der Sicherungsverwahrung unterzubringen, weil eine Haltungs-änderung des Angeklagten aufgrund einer Therapie zu erwarten sei. Dies hält rechtlicher Überprüfung nicht stand.
b) Insoweit gilt (vgl. [X.], Urteile vom 11. Juli 2013

3 [X.], vom 15. Oktober 2014

2 [X.], [X.], 510, 511 f., vom 22. Okto-ber
2015

4 StR 275/15, vom 28. Juni 2017

5 StR 8/17; je mwN):
Die Beurteilung, ob ein Angeklagter infolge seines Hanges zur Begehung schwerer Straftaten für die Allgemeinheit gefährlich ist, richtet sich nach der Sachlage im Zeitpunkt der Aburteilung (vgl. auch § 66 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 StGB). Ob der Angeklagte nach [X.] weiterhin für die Allgemeinheit gefährlich und daher der Vollzug der Sicherungsverwahrung geboten ist, bleibt der Prüfung nach § 67c StGB vorbehalten. Soweit indes allein die Anordnung der Sicherungsverwahrung nach § 66 Abs. 2 oder 3 StGB in Betracht kommt, ist 13
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es dem Tatrichter grundsätzlich gestattet, bei der Ausübung seines Ermessens die zu erwartenden Wirkungen eines langjährigen Strafvollzugs auf die Gefähr-lichkeit des Angeklagten zu berücksichtigen. Ihm ist die Möglichkeit eröffnet, sich ungeachtet der hangbedingten Gefährlichkeit des Angeklagten zum Zeit-punkt der Urteilsfindung auf die Verhängung einer Freiheitsstrafe zu beschrän-ken, sofern erwartet werden kann, dass sich der Angeklagte schon die Strafe hinreichend zur Warnung dienen lässt. Damit wird dem Ausnahmecharakter der Bestimmungen Rechnung getragen, die in den Fällen des § 66 Abs. 2, 3 Satz
2 StGB

im Gegensatz zu Absatz 1 der Vorschrift

eine frühere Verurteilung und eine frühere [X.] des Angeklagten nicht voraussetzen. Ein Ab-sehen von der Verhängung der Sicherungsverwahrung bei Ausübung dieses Ermessens ist jedoch nur gerechtfertigt, wenn konkrete Anhaltspunkte erwarten lassen, dass dem Täter aufgrund der Wirkungen eines langjährigen [X.]s und diesen begleitender resozialisierender sowie therapeutischer Maß-nahmen zum Strafende eine günstige Prognose gestellt werden kann.
Nur denkbare positive Veränderungen und Wirkungen künftiger Maßnahmen im Strafvollzug reichen nicht aus.
c) Nach diesen Maßstäben ist die Entscheidung des [X.]s, den Angeklagten nicht in der Sicherungsverwahrung unterzubringen, [X.].
Das [X.] stützt sich entscheidend auf die vom Sachverständigen geäußerte Erwartung, eine in der [X.] der [X.] vorzunehmende zweijährige Verhaltenstherapie, an die sich eine dauerhafte ambulante Fortsetzung anschließen müsse, könne die Bereit-schaft des Angeklagten zur Begehung von Taten nach dem geschilderten [X.] entscheidend verringern. Die positive Erfolgsaussicht der Therapie folge aus 17
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der besonders hohen Therapieeignung des Angeklagten. Zwar sei damit zu rechnen, dass die Lebensumstände nach Haftentlassung noch ungünstiger [X.] als zu den [X.], aufgrund der Therapie sei aber zu erwarten, dass der Angeklagte mit Frustrationen in kompetenterer Weise umzugehen gelernt habe. Auch der Umstand,
dass der therapiewillige Angeklagte sich nicht mehr für rückfallgefährdet halte und deshalb noch keine vollständige Einsicht in die [X.] der vom Sachverständigen angeratenen Verhaltenstherapie habe, stehe der Prognose eines [X.] nicht entgegen, da er aufgrund [X.] Schuldgefühle für die Therapiemotivation besonders gut zu erreichen sei.
Mit diesen Ausführungen beschreibt die [X.] letztlich nicht mehr als die Hoffnung, dass der bisher noch nicht dazu motivierte Angeklagte eine
noch nicht konkret geplante zweijährige Verhaltenstherapie in der Sozialthera-peutischen Anstalt der [X.] antritt sowie erfolgreich be-endet und sich anschließend in ambulante Therapie begibt. Die [X.] beanstandet zu Recht, dass sich dem Urteil keine konkreten Feststellun-gen zu der Frage entnehmen lassen, wie sicher oder wahrscheinlich die [X.] in die entsprechende Therapieeinrichtung der [X.] mit der vom Sachverständigen empfohlenen Therapie ist. Zudem hat das [X.] bei der Verhältnismäßigkeitsprüfung nicht er-kennbar das Gewicht der vom Angeklagten infolge seines Hangs zu erwarten-den schwerwiegenden Straftaten eingestellt, die

wie die [X.] erwei-sen

geeignet sind, die willkürlich ausgewählten
jungen Frauen namentlich seelisch schwer zu schädigen (vgl. [X.], Urteil vom 15. Oktober 2014

2 [X.], [X.], 510, 511).
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d) Sonstige Gründe, die der Anordnung von Sicherungsverwahrung zwingend entgegenstehen könnten, ergeben sich aus dem angefochtenen Urteil nicht (zum anwendbaren Recht vgl. Art. 316f Abs. 1 [X.]; zu dem

auch in [X.] wie dem vorliegenden

anwendbaren Prüfungsmaßstab vgl. [X.], Urteil vom 7. Januar 2015

2 [X.], [X.], 208).
3. Um dem neuen Tatgericht eine umfassende neue Prüfung der [X.] zu ermöglichen, hebt der Senat die hierzu getroffenen Feststellungen insge-samt auf, auch wenn sie hinsichtlich des Hangs und der darauf beruhenden Gefährlichkeit rechtsfehlerfrei getroffen sind.
[X.]König

[X.] Mosbacher

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