Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 12.12.2017, Az. 5 StR 476/17

[X.]:[X.]:[X.]:2017:121217B5STR476.17.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF
BESCHLUSS

5 StR 476/17

vom
12. Dezember 2017
in der Strafsache
gegen

wegen versuchten Totschlags u.a.

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Der 5. Strafsenat des [X.] hat auf Antrag des Generalbundes-anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 12. Dezember 2017 gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen:

1.
Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Land-gerichts [X.] vom 18. Mai 2017 im Schuldspruch zu Fall
II.3 der Urteilsgründe mit den zugehörigen [X.], jedoch unter Aufrechterhaltung der Feststellungen zum äußeren Tatgeschehen, sowie im Ausspruch über die [X.] aufgehoben.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an eine andere [X.] des [X.]s zu-rückverwiesen.
2.
Die weitergehende Revision wird verworfen.

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen versuchten Totschlags in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung, wegen Raubes in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung und wegen Raubes zu einer Jugendstrafe von drei Jahren verurteilt. Seine Revision hat mit der Sachbeschwerde den aus der Entscheidungsformel ersichtlichen Erfolg; im Übrigen ist sie unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO.
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I.
1. Nach den Feststellungen zu [X.] traf der Ange-klagte in der Nacht zum 24. September 2016 mit zwei Freunden auf den später Geschädigten A.

, der ebenfalls mit zwei Begleitern unterwegs war. [X.] A.

und einem der Begleiter des Angeklagten kam es zu einer auch körperlich geführten Auseinandersetzung. Daraufhin floh die Gruppe um den Angeklagten zu einem [X.]hof. Ihr folgte A.

mit seinen Begleitern. Er war aufgrund des Vorfalles wütend und wollte seinen Kontrahenten zur Rede
stellen. Die beiden Gruppen, denen sich zwischenzeitlich neben dem Zeugen Y.

auf Seiten des Angeklagten auch noch weitere Personen angeschlossen hatten, trafen auf der Zwischenebene der [X.] erneut aufeinander. Es
kam zu aggressivem Gestikulieren und gegenseitigen Beleidigungen. Während der verbalen Auseinandersetzung schlug der Angeklagte, der nunmehr ein von ihm mitgeführtes Messer in der Hand hielt, mit diesem gegen eine Wand und leitern des A.

führten dazu, dass die Gruppen kurzzeitig voneinander getrennt waren. A.

und seine Begleiter gingen daraufhin in Richtung der zum Bahnsteig hinunter-führenden Treppe. Ihnen folgte der Angeklagte mit seiner Gruppe. Plötzlich rannte
Y.

los und verfolgte A.

auf der Treppe gefolgt vom Angeklag-ten, der sein Messer noch immer in der Hand hielt. Am Fuße der Treppe ent-stand zwischen Y.

und A.

eine Rangelei. Dabei gelang es A.

, sich aus dem Griff des Y.

herauszuwinden und ihn von sich [X.]. In diesem Moment stach ihm der hinter ihm stehende Angeklagte mit be-dingtem Tötungsvorsatz in das Schulterblatt. Unmittelbar nach dem [X.] entfernte sich der Angeklagte in der Annahme, ihm einen potentiell tödli-chen Stich versetzt zu haben, zügig mehrere Meter von dem noch immer mit Y.

rangelnden A.

. Er nahm wahr, dass dieser durch den Messerstich 2
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scheinbar unbeeinträchtigt weiter in die Auseinandersetzung mit Y.

verwi-ckelt war. Währenddessen kamen dem Geschädigten A.

zwei seiner Be-gleiter zu Hilfe. Es gelang ihnen gemeinsam, sich von Y.

zu lösen, auf dem Bahnsteig an der bereits eingefahrenen [X.] entlang nach vorn zu rennen und dort kurz vor dem Schließen der Türen einzusteigen. Nachdem die [X.] losgefahren war, bemerkte A.

, dass er zunehmend unter Atemnot litt. Als ein Bahnmitarbeiter auf Blutspuren an seinem Hemd aufmerksam machte, be-merkte A.

, dass er eine blutende Verletzung davongetragen hatte. Er
wurde in ein Krankenhaus gebracht, wo ein Pneumothorax diagnostiziert wurde ([X.]).
2. Die [X.] hat einen strafbefreienden Rücktritt vom Versuch des Totschlags nach § 24 StGB verneint, weil ein fehlgeschlagener Versuch vorliege. Bei Abschluss der tatbestandlichen Ausführungshandlung

dem Messerstich

nach dem Stich zügig mehrere Meter von dem Zeugen A.

davon ausgegangen, diesen tödlich verletzt zu haben, sodass ein beendeter Versuch gegeben sei ([X.]). Da der Geschädigte durch den Messerstich jedoch nicht tödlich verletzt gewesen sei, sondern weiterhin mit Y.

gerangelt habe, stelle sich die Frage einer Korrektur des [X.]. Eine solche sei hier nicht anzunehmen. Zwar sei der Angeklagte in ständiger räumlicher Nähe zu A.

aufgrund dessen Beteiligung an der Rangelei davon [X.], dass er ihn nicht tödlich verletzt habe. A.

sei jedoch weggerannt und in die [X.] gestiegen, sodass für den Angeklagten keine Möglichkeit der [X.] mehr bestanden habe.
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II.
1. Die Erwägungen, mit denen das [X.] im Fall II.3 einen Rück-tritt des Angeklagten vom versuchten Totschlag ausgeschlossen hat, begegnen durchgreifenden rechtlichen Bedenken.
Zwar hat es im Ausgangspunkt noch zutreffend den nach ständiger Rechtsprechung geltenden Maßstab für die Abgrenzung zwischen unbeende-tem und beendetem Versuch zugrunde gelegt, der sich nach dem Vorstel-lungsbild des [X.] nach Abschluss der (letzten) von ihm vorgenommenen Ausführungshandlung, dem sogenannten Rücktrittshorizont, bestimmt (vgl. [X.], Beschluss vom 22. März 2017

5 StR 6/17, [X.], 576 mwN). [X.] ist bereits die Annahme, der Angeklagte sei nach seinem Messerstich zunächst davon ausgegangen, das Opfer schon tödlich verletzt zu haben, durch keine tragfähige Beweiswürdigung gestützt.
Der Beweiswürdigung ist nicht zu entnehmen, woraus die [X.] auf die Vorstellung des Angeklagten im [X.] an die Tatausführung
t-telbar nach Zufügung des [X.] legte eher den gegenteiligen Schluss auf eine Vorstellung des Angeklagten nahe, noch nicht alles für eine tödliche Verletzung des Geschädigten getan zu haben. Denn A.

setzte die [X.] mit Y.

äußerlich unbeeinträchtigt fort, und der Angeklagte, der sich auf dem Bahnsteig zwar mehrere Meti-.

befand ([X.]), nahm das Fehlen verletzungsbeding-ter Ausfallerscheinungen auch wahr ([X.], 13 f.). Die insoweit mit den Feststellungen übereinstimmende Einlassung des Angeklagten ist nicht geeig-net, die von der [X.] angenommene Vorstellung einer Erfolgsnähe 4
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seiner Tat zu unterlegen. Welche Bedeutung in diesem Zusammenhang die in der rechtlichen Bewertung angeführte Erwägung, der Angeklagte habe sich unmittelbar nach dem Stich
mehrere Meter von dem Opfer entfernt, für die Be-urteilung des [X.] haben könnte, erschließt sich nicht und wird im Urteil nicht erörtert.
Unter Zugrundelegung der vom [X.] angenommenen Korrektur des [X.] lässt das angefochtene Urteil zudem eine Erörterung der Frage vermissen, ob dem Angeklagten im anschließenden Zeitraum noch die Möglichkeit verblieben war, durch einen weiteren Stich einen Tötungserfolg herbeizuführen. Dies hat die [X.] lediglich für den Zeitpunkt ausge-schlossen, als der Geschädigte wegrennen und in die [X.] steigen konnte. Sie hat jedoch angenommen, dass eine Korrektur des [X.] schon vor dieser Flucht erfolgte, als der Angeklagte noch auf dem Bahnsteig in [X.] Nähe zu A.

Die aufgezeigten Mängel zwingen auch zur Aufhebung der für sich ge-nommen rechtlich nicht zu beanstandenden Verurteilung wegen tateinheitlich begangener gefährlicher Körperverletzung. Demgegenüber ist gegen die Fest-stellungen zum äußeren Tatgeschehen und die ihnen zugrundeliegende Be-weiswürdigung nichts zu erinnern; sie werden insbesondere von der [X.] Abhandlung der Rücktrittsproblematik nicht betroffen und können deshalb bestehen bleiben (§ 353 Abs. 2 StPO). Ergänzende Feststellungen, die den bisherigen nicht widersprechen, sind möglich.
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2. Die Aufhebung des Schuldspruchs im Fall II.3 entzieht auch der ver-hängten Jugendstrafe die Grundlage.

[X.] Schneider

Berger Mosbacher

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