Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 10.11.2008, Az. 3 StR 425/08

[X.] vom 10. November 2008 in der Strafsache gegen wegen [X.] in einer kriminellen Vereinigung - 2 - Der 3. Strafsenat des [X.] hat nach Anhörung des [X.] und des [X.] - zu 2. auf dessen Antrag - am 10. No-vember 2008 gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO einstimmig beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Oberlan-desgerichts Frankfurt am Main vom 10. April 2008 im [X.] mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an einen anderen Senat des [X.]. 2. Die weitergehende Revision wird verworfen. Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen [X.] in einer kriminellen Vereinigung zu einer Freiheitsstrafe von drei Jahren und sechs Monaten verurteilt. Die hiergegen gerichtete, auf die Verletzung formellen und sachlichen Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat den aus der Entscheidungsformel ersichtlichen Teilerfolg. Im Übrigen ist das Rechtsmittel unbegründet i. S. des § 349 Abs. 2 StPO. 1 Während der Schuldspruch rechtlicher Nachprüfung standhält, kann der Strafausspruch nicht bestehen bleiben. 2 Schon die Erwägung, dass vor allem zu Lasten des Angeklagten zu be-rücksichtigen sei, dass er Rädelsführer einer - näher dargelegten - besonders 3 - 3 - gefährlichen kriminellen Vereinigung in einem Zeitraum von über einem Jahr gewesen sei, erscheint unter dem Gesichtspunkt des § 46 Abs. 3 StGB nicht frei von Bedenken. Nicht mehr hinnehmbar ist indes, dass straferschwerend die "Selbstver-ständlichkeit ins Gewicht fiel, mit der der Angeklagte zur Erreichung seiner poli-tischen Ziele bereit war, gegen die Rechtsordnung der [X.] zu verstoßen". Diese Formulierung lässt besorgen, dass das [X.] dem Angeklagten zur Last legt, dass er überhaupt die [X.] begangen hat, anstatt von ihr Abstand zu nehmen. Das ist rechtsfehlerhaft (vgl. [X.], 106; 2001, 295; BGHR § 46 Abs. 2 StGB Wertungs-fehler 14). Die angenommene "Selbstverständlichkeit" ist zudem nicht belegt; sie lässt sich auch nicht dem Gesamtzusammenhang der [X.]. 4 Der Senat kann nicht ausschließen, dass die Strafe ohne den aufgezeig-ten Rechtsfehler und die bedenkliche Erwägung - andere Umstände hat das [X.] nicht strafschärfend berücksichtigt - milder ausgefallen wäre. 5 - 4 - Die Strafe muss deshalb neu zugemessen werden. 6 [X.] Miebach Pfister Sost-Scheible [X.]