Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 24.04.2018, Az. 1 StR 160/18

[X.]:[X.]:[X.]:2018:240418B1STR160.18.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF

BESCHLUSS
1 [X.]/18

vom
24. April
2018
in der Strafsache
gegen

wegen
versuchten Mordes durch Unterlassen u.a.

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Der 1. Strafsenat des [X.] hat
nach Anhörung des Beschwerde-führers
und des [X.]

zu Ziffer 3 auf dessen Antrag

am 24. April
2018
gemäß §
349 Abs.
2 und 4 StPO
beschlossen:

1.
Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 7. Dezember 2017 mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben
a)
soweit der Angeklagte im Fall [X.] der Urteilsgründe we-gen Raubes in Tateinheit mit gefährlicher Körperverlet-zung und mit versuchtem Mord durch Unterlassen verur-teilt wurde,
b)
im Gesamtstrafenausspruch.
2.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere als Schwurgericht zuständi-ge Strafkammer des [X.] zurückverwiesen.
3.
Die weitergehende Revision des Angeklagten wird als un-begründet verworfen.

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen Raubes in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung und mit versuchtem Mord durch Unterlassen in Tatmehrheit mit vier Fällen des Diebstahls zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von acht Jahren verurteilt.
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Hiergegen richtet sich die auf die Sachrüge gestützte Revision des [X.]. Sein Rechtsmittel hat den aus der [X.] ersichtlichen Erfolg (§
349 Abs. 4 StPO); im Übrigen ist es aus den Gründen der Antrags-schrift des [X.] vom 19. März 2018 unbegründet im Sinne von
§
349 Abs. 2 StPO.

I.
Das [X.] hat in Bezug auf Fall [X.] der Urteilsgründe folgende Feststellungen und Wertungen getroffen:
Der Angeklagte arbeitete seit 1. Januar 2014 bei der Firma L.

und führte in diesem Rahmen auch Tätigkeiten wie Schneeräu-men und verschiedene Gartenarbeiten am Anwesen der späteren Geschädig-ten

K.

in O.

aus. Auf Grund dieser Tätigkeiten wusste der Angeklagte, dass die 86-jährige Geschädigte allein in
dem Haus wohnte, auf Grund ihres Gesundheitszustandes auf Gehhilfen angewiesen und demzufolge in ihrer Bewegungsfreiheit eingeschränkt war. Ihm war auch bekannt, dass die Geschädigte, die seinen Arbeitgeber für durchgeführte Hausmeistertätigkeiten jeweils
bar bezahlte, regelmäßig nicht unerhebliche Mengen an Bargeld zu Hause aufbewahrte.
Am 10. März 2016 begab sich der Angeklagte zum Wohnanwesen der Geschädigten, um sich Zugang zum Haus zu verschaffen und dieses dann nach Bargeld und Wertgegenständen zu durchsuchen. Dabei hatte sich der Angeklagte zur Tatbegehung die Kapuze seines Pullis über den Kopf gezogen, um nicht erkannt zu werden, und trug Handschuhe, um keine Spuren zu [X.]. Als er gegen 20.00 Uhr an der Haustüre läutete, öffnete ihm die Ge-2
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schädigte, ohne ihn zu erkennen. Er griff die Geschädigte an und drängte sie zurück ins Haus, wodurch er diese zu Fall brachte. Die Geschädigte stürzte über einen zweistufigen Treppenabsatz und schlug sich beim Hinfallen ihren Kopf an einem Steinguttopf an, wodurch sie sich eine stark blutende Wunde in Form einer 12
cm langen
Hautdurchtrennung am [X.] zuzog. Entweder im Zusammenhang mit diesem ersten Angriff oder im weiteren Verlauf, als die Geschädigte bereits am Boden lag, schlug oder trat der Angeklagte dieser auch gegen den Kopf, was zu zahlreichen Hämatomen führte. Die Geschädigte ver-lor im unmittelbaren zeitlichen Zusammenhang mit diesem Geschehen im [X.] das Bewusstsein und war über einen Zeitraum von etwa einer Stunde bewusstlos.
Der Angeklagte drang an der Geschädigten vorbei in das Haus ein und durchsuchte das Schlafzimmer nach Schmuck und anderen Wertgegenstän-den. Er nahm einige Schmuckstücke (Armbänder, Ketten und Anhänger) an sich, um sie dauerhaft für sich zu behalten bzw. zu verkaufen. Das Bargeld im Wert von 900 Euro in einer Schublade in der Küche fand der Angeklagte aber nicht.
Anschließend verließ der Angeklagte das Wohnanwesen, wobei er an der nach wie vor bewusstlosen und stark blutend am Boden liegenden [X.] vorbei ging. Er erkannte, dass diese an den Verletzungen, die sie sich im Verlauf der Auseinandersetzung zugezogen hatte bzw. infolge ihrer Bewusstlosigkeit würde versterben können, was er gleichgültig hinnahm. Er kümmerte sich nicht um sie, da er einerseits befürchtete entdeckt zu werden, andererseits um sich im Besitz seiner Beute zu halten, und verließ das [X.],
ohne Hilfe zu verständigen. Die Geschädigte konnte später ins [X.] gelangen und den Hausnotruf betätigen.
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Das [X.] geht davon aus, dass der Angeklagte sich neben dem Raub und der gefährlichen Körperverletzung durch das Entfernen vom Tatort auch wegen versuchten Mordes durch Unterlassen strafbar gemacht hat, weil er mit bedingtem Tötungsvorsatz und [X.] handelte.

II.
1. Die Verurteilung des Angeklagten im Fall B.
I. der Urteilsgründe hat keinen Bestand, weil das angefochtene Urteil hinsichtlich des versuchten [X.] durch Unterlassen sachlich-rechtliche Mängel aufweist. Der
diesbezügliche Schuldspruch
wird von den Urteilsfeststellungen nicht
vollstän-dig
getragen.
a) Zwar ist das [X.] nach den bisherigen Feststellungen im An-satz rechtlich zutreffend davon ausgegangen, dass neben dem Raub und der gefährlichen Körperverletzung
auch
ein versuchter [X.] durch Unterlassen
in Betracht kommt.
aa) Das Mordmerkmal der [X.] gemäß §
211 Abs. 2 StGB setzt voraus, dass der Täter die
Tötungshandlung vornimmt oder

im Falle des Unterlassens

die ihm zur Abwendung des [X.] gebotene steht der Annahme eines solchen [X.]es nicht bereits entgegen, dass sich

wie hier nach den bisherigen Feststellungen

schon die zu verde-ckende Vortat gegen die körperliche Unversehrtheit des Opfers richtet und im unmittelbaren [X.] in die Tötung zur Verdeckung des vorausgegangenen Geschehens übergeht ([X.], Urteil vom 12. Dezember 2002

4 [X.], NJW 2003, 1060; Beschluss vom 23. Juni 2016

5 [X.]/16 mwN). Denn in 8
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Fällen, in denen ein äußerlich ununterbrochenes Handeln (bzw. Unterlassen) zunächst nur mit [X.] beginnt und dann mit Tötungsvor-satz weitergeführt wird, liegt die erforderliche Zäsur in diesem Vorsatzwechsel
([X.], Urteil vom 20. Mai 2015

2 [X.], [X.], 639). Nur in den

hier gerade nicht vorliegenden

Fallkonstellationen, bei denen
der Täter von Anfang an mit

sei es auch nur bedingtem

Tötungsvorsatz handelt, fehlt es an einer zu verdeckenden Vortat im Sinne des § 211 Abs. 2 StGB, wenn er im Zuge der Tatausführung die Tötung zusätzlich auch deshalb herbeiführen will, um seine vorherigen Tathandlungen zu verdecken. Denn allein das Hinzutreten der [X.] als (weiteres) Tötungsmotiv macht die davor begange-nen Einzelakte in diesem Fall nicht zu einer

vgl. [X.],
Urteil vom 12. Dezember 2002

4 [X.], NJW 2003, 1060 mwN).
bb) Auch [X.] und bedingter Tötungsvorsatz schließen sich nicht grundsätzlich aus. So kommt die Annahme von [X.] im Sinne von § 211 Abs. 2 StGB nach der Rechtsprechung des [X.] grundsätzlich auch dann in Betracht, wenn der Tod des Opfers nicht mit direktem Vorsatz angestrebt, sondern nur bedingt vorsätzlich in Kauf ge-nommen wird (vgl. [X.], Urteil vom 15. Februar 2018

4 StR 361/17, NStZ-RR 2018, 174; Beschluss vom 4. August 2010

2 StR 239/10, [X.], 34; Ur-teile vom 23.
November 1995

1 StR 475/95, [X.]St 41, 358, 360 und vom 30. März 2004

5 [X.], [X.], 495, 496; Beschlüsse vom 30. Juni 2011

4 StR 241/11
und vom 23.
Juni 2016

5 [X.]/16, [X.], 280; vgl. auch MüKoStGB/[X.], 3. Aufl., §
211 Rn. 245; [X.]/

[X.], 3. Aufl., §
211 Rn.
80), wenn nicht im Einzelfall der Tod des Opfers sich als zwingend notwendige Voraussetzung einer Verdeckung darstellt.
Voraussetzung ist aber stets, dass die Verdeckungshandlung selbst nach der Vorstellung des [X.] Mittel der Verdeckung sein soll (vgl. MükoStGB/
[X.], § 211 Rn. 246). Wenn der Täter aber annimmt, eine Aufdeckung 12
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der anderen Straftat werde unabhängig von der Verdeckungshandlung und von deren [X.] nicht eintreten, fehlt es an der erforderlichen (vorgestell-ten) Kausalität einer möglicherweise objektiv ver

Handlung für den subjektiv angestrebten Erfolg ([X.],
Beschluss vom 4. August 2010

2 StR 239/10, [X.], 34).
b) Schon an einer Prüfung des beim Angeklagten vorhandenen Vorstel-lungsbildes fehlt es hier. Zudem ist der subjektive Tatbestand einer Unterlas-senstat nur lückenhaft dargetan.
Der subjektive Tatbestand des Unterlassens ist nur dann gegeben, wenn der Unterlassende zu dem Zeitpunkt, zu dem er handeln sollte, die Gefahr für das Rechtsgutssubjekt sowie die Umstände kennt, die seine Garantenpflicht begründet. Hinzukommen muss für den Vorsatz aber auch die individuelle Mög-lichkeit des [X.], zur Abwehr der Gefahr tätig zu werden, die Erwartung oder mindestens die Erkenntnis der konkreten Möglichkeit des Erfolgseintritts sowie die Abhängigkeit des Erfolgseintritts davon, dass der Täter die ihm gebotene und mögliche Handlung nicht vornimmt (LK/Weigend, 12. Aufl. 2007,
§
13 Rn.
73; MüKoStGB/Freund,
3. Aufl. 2017, §
13 Rn. 236 f.).
Zwar lässt sich den Feststellungen des [X.] aus dem [X.] ([X.], 11, 56) noch hinreichend deutlich entnehmen, dass sich der Angeklagte bewusst war, dass die Geschädigte auf Grund der aus dem ersten Angriff erlittenen Verletzungen sterben könnte, was er gleichgültig hinnahm. Das [X.] hat aber keine weitergehenden Fest-stellungen zur subjektiven Tatseite des Unterlassungsdelikts getroffen. [X.] bleibt offen, welche Vorstellungen der Angeklagte zur Garantenstel-lung und dazu hatte, ob das Leben der Geschädigten noch durch ihm mögliche Rettungsmaßnahmen hätte gerettet werden können. Auch fehlt es hinsichtlich 13
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des [X.] der [X.] an Feststellungen zur erforderli-chen (vorgestellten) Kausalität einer möglicherweise objektiv verdeckenden Handlung für den subjektiv angestrebten Erfolg.
c) Der Senat kann nicht ausschließen, dass weitere Feststellungen ge-troffen werden können, welche die Annahme des [X.] der Verde-ckungsabsicht noch rechtfertigen könnten.
2. Der aufgezeigte Rechtsfehler führt auch zur Aufhebung der an sich [X.] Verurteilung wegen des tateinheitlich verwirklichten Raubes und der gefährlichen
Körperverletzung und bedingt ebenso die Aufhebung aller Feststellungen zum Fall [X.], auch derjenigen, die zum objektiven Tatgesche-hen getroffen worden sind, da diese in der vorliegenden Fallkonstellation eng mit denjenigen zur subjektiven Tatseite verknüpft sind (vgl. [X.], Urteil vom 9.
Februar 2017

3 StR 415/16, [X.], 342), um dem neuen Tatrichter insgesamt widerspruchsfreie eigene Feststellungen zu ermöglichen.
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3. Die Aufhebung der Verurteilung in Bezug auf Fall [X.] der Urteilsgrün-de bedingt auch die Aufhebung der vom [X.] gebildeten [X.].

Ri[X.] Prof. Dr. Graf ist in

den Ruhestand getreten und

deshalb an der Unterschrifts-

leistung gehindert.

Raum

Raum Radtke

Fischer Bär
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