Bundesfinanzhof, Urteil vom 11.12.2018, Az. VIII R 7/15

Die Kläger und [X.] (Kläger) sind Ehegatten. Sie begehren den Abzug von Finanzierungskosten für Renten- und Lebensversicherungen als Werbungskosten bei den sonstigen Einkünften in den Streitjahren (2010 und 2011).

Der Kläger schloss in den Jahren 2003, 2004 und 2006 drei von der "...-Gruppe" vertriebene sog. [X.] ([X.]) ab. Die [X.] sahen als sog. Versorgungskomponente den Abschluss einer Rentenversicherung mit sofort beginnenden, lebenslangen Rentenzahlungen und als sog. Tilgungskomponente den Abschluss einer fondsgebundenen Kapitallebensversicherung oder Rentenversicherung mit Kapitalwahlrecht mit Laufzeiten zwischen 14 und 18 Jahren jeweils gegen [X.] vor. Die [X.] beider Komponenten sowie anfallende Nebenkosten wurden durch endfällige Darlehen finanziert. Bei Fälligkeit sollten die Darlehen vollständig mit der Ablaufleistung aus der Tilgungskomponente bedient werden, wobei die prognostizierten Ablaufleistungen --bei erwarteten Renditen zwischen 6 % und 7 %-- die endfälligen Darlehen übersteigen sollten. Nach der Gesamtkonzeption sollten, nach prozentualer Aufteilung der Finanzierungskosten auf beide Komponenten, sowohl die Rentenversicherungen als auch die Lebensversicherungen erhebliche Überschüsse der Einnahmen über die Werbungskosten erbringen. Zur Sicherung der [X.] trat der Kläger die Ansprüche aus den Renten- und Lebensversicherungsverträgen an die finanzierenden Banken ab.

In seiner Einkommensteuererklärung für 2010, in der er die getrennte Veranlagung beantragte, erklärte der Kläger die Einnahmen aus den Rentenversicherungen in Höhe von 4.408,78 € ([X.]-Paket 1), 8.281,28 € ([X.]-Paket 2) und 10.019,96 € ([X.]-Paket 3) als sonstige Einkünfte i.S. des § 22 Nr. 1 des Einkommensteuergesetzes in der in den Streitjahren geltenden Fassung (EStG) und machte sämtliche Werbungskosten (im Wesentlichen Finanzierungskosten) der [X.]-Pakete in Höhe von 23.857,26 € bei dieser Einkunftsart geltend. In der gemeinsamen Einkommensteuererklärung für 2011 erklärten die Kläger die Einnahmen aus den Rentenversicherungen in Höhe von 4.227,28 € ([X.]-Paket 1), 8.281,28 € ([X.]-Paket 2) und 9.841,92 € ([X.]-Paket 3) als sonstige Einkünfte und beantragten gleichfalls den Abzug sämtlicher Aufwendungen aus den [X.]-Paketen in Höhe von 24.010,92 € als Werbungskosten von den Renteneinkünften.

In dem nur an den Kläger adressierten Einkommensteuerbescheid für 2010 vom 12. April 2013 berücksichtigte der Beklagte und Revisionskläger (das Finanzamt --[X.]--) lediglich den Ertragsanteil der Rente des [X.]-Pakets 3 in Höhe von 3.606 € als sonstige Einkünfte sowie den [X.] gemäß § 9a Satz 1 Nr. 3 EStG in Höhe von 102 €. In dem an beide Kläger adressierten Einkommensteuerbescheid für 2011 vom 26. Juli 2013, mit dem die Kläger zusammen zur Einkommensteuer veranlagt wurden, berücksichtigte das [X.] keine Einnahmen aus den [X.]-Paketen, jedoch Werbungskosten in Höhe von 8.777 € bei den sonstigen Einkünften.

Gegen den Einkommensteuerbescheid für 2010 legte der Kläger, gegen den Einkommensteuerbescheid für 2011 legten beide Kläger Einspruch ein und begehrten die Berücksichtigung der gesamten Finanzierungskosten als Werbungskosten bei den sonstigen Einkünften. Das [X.] änderte die Einkommensteuerfestsetzungen beider Streitjahre durch die [X.] beide Kläger gerichtete-- Einspruchsentscheidung vom 7. April 2014. Dabei berücksichtigte es die Ertragsanteile der Renten aus den [X.]-Paketen 1 und 2 als Einnahmen in Höhe von 4.738 € für das [X.] und in Höhe von 4.669 € für das [X.] sowie die darauf anteilig entfallenden Werbungskosten in Höhe von 4.205 € für das [X.] und in Höhe von 4.232 € für das [X.] bei den sonstigen Einkünften. Hinsichtlich des [X.]-Pakets 3 vertrat es die Auffassung, es liege ein Steuerstundungsmodell i.S. von § 15b EStG vor. Die daraus erzielten Verluste seien daher bei der Einkommensteuerfestsetzung nicht zu berücksichtigen, sondern gemäß § 15b Abs. 4 EStG gesondert festzustellen. Dennoch berücksichtigte es bei der Einkommensteuerfestsetzung für 2010 weiterhin den Ertragsanteil der Rentenzahlungen aus dem [X.]-Paket 3 in Höhe von 3.606 € als Einnahme. Mit [X.]en vom 7. April 2014 stellte es den nicht ausgeglichenen Verlustvortrag aus dem [X.]-Paket 3 gemäß § 15b Abs. 4 EStG jeweils zum Schluss der Streitjahre fest.

Mit ihrer gegen die Einkommensteuerfestsetzungen der Streitjahre gerichteten Klage begehrten die Kläger, die gesamten Finanzierungskosten der sogenannten [X.] bei den sonstigen Einkünften zu berücksichtigen. Zur Begründung trugen sie vor, die Lebensversicherungen seien zur Abkürzung der Tilgungszeit des [X.] abgeschlossen worden. Die Kläger beantragten außerdem, dass die Einkünfte aus dem [X.]-Paket 3 in Höhe von 3.606 € nicht mehr der Einkommensbesteuerung für das [X.] zugrunde gelegt werden. Dies hätte zu einer Minderung der vom [X.] der Besteuerung zugrunde gelegten sonstigen Einkünfte im [X.] um 8.944 € und im [X.] um 5.373 € und somit in beiden Jahren zu negativen sonstigen Einkünften geführt.

Nachdem das [X.] zugesichert hatte, die Einkünfte aus dem [X.]-Paket 3 in Höhe von 3.606 € nicht mehr der Einkommensbesteuerung für das [X.] zugrunde zu legen, erklärten die Beteiligten in der mündlichen Verhandlung den Rechtsstreit hinsichtlich der Einnahmen aus dem [X.]-Paket 3 in der Hauptsache für erledigt.

Das Finanzgericht ([X.]) gab der Klage in seinem Urteil vom 8. Januar 2015  2 K 712/14 teilweise statt und änderte die Einkommensteuerbescheide für 2010 und für 2011, jeweils in Gestalt der Einspruchsentscheidung vom 7. April 2014, dahingehend ab, dass die sonstigen Einkünfte mit 0 € der Besteuerung zugrunde gelegt wurden. Zur Begründung führte es im Wesentlichen aus, dass die Finanzierungskosten für die [X.]-Pakete 1 bis 3 nur durch die sonstigen Einkünfte veranlasst worden seien. Die Verträge über die Lebensversicherungen habe der Kläger nicht abgeschlossen, um Einkünfte aus Kapitalvermögen zu erzielen. Sie hätten vielmehr allein der Finanzierung der Rentenversicherungen gedient. Allerdings fehle es bezüglich der sonstigen Einkünfte an der Einkünfteerzielungsabsicht, so dass der geltend gemachte Werbungskostenüberschuss steuerlich nicht zu berücksichtigen sei.

Während des Revisionsverfahrens hat das [X.] am 16. Juli 2015 aufgrund seiner in der mündlichen Verhandlung vor dem [X.] gegebenen Zusage einen an den Kläger gerichteten Einkommensteuerbescheid für 2010 erlassen, in dem es die sonstigen Einkünfte um 3.606 € kürzte. Außerdem hat es die gegen die Klägerin erlassene Einspruchsentscheidung vom 7. April 2014 für das Streitjahr 2010 durch [X.] vom 20. November 2018 aufgehoben und die Revision insoweit zurückgenommen. Das Verfahren wurde insoweit abgetrennt und eingestellt.

Mit seiner Revision rügt das [X.], dass entgegen der Auffassung des [X.] die von den Klägern geltend gemachten Finanzierungskosten anteilig sowohl den sonstigen Einkünften als auch den Einkünften aus Kapitalvermögen zuzuordnen seien. Die Einführung des Werbungskostenabzugsverbots des § 20 Abs. 9 EStG im Veranlagungszeitraum 2009 könne nicht dazu führen, dass sämtliche Finanzierungskosten für die Lebensversicherungen als Werbungskosten bei den sonstigen Einkünften zu berücksichtigen seien. Zudem rügt das [X.], dass das [X.] über die steuerliche Anerkennung des [X.]-Pakets 3 entschieden habe, obgleich dies nicht Gegenstand des Klageantrags gewesen sei.

Das [X.] beantragt,
das angefochtene Urteil der Vorinstanz für das Streitjahr 2010, soweit es gegen den Kläger ergangen ist, und für das Streitjahr 2011 insgesamt aufzuheben und die Klage abzuweisen.

Der Kläger beantragt,
die Revision für 2010 und 2011 zurückzuweisen.

Die Klägerin beantragt,
die Revision für 2011 zurückzuweisen.

Die Kläger verteidigen die Entscheidung des [X.] mit dem Verweis auf das Urteil des [X.] ([X.]) vom 25. Februar 2009 IX R 62/07 ([X.]E 224, 351, BStBl II 2009, 459). Sie haben in der mündlichen Verhandlung erklärt, dass die steuerliche Anerkennung des [X.]-Pakets 3 nicht Gegenstand des beim [X.] gestellten Klageantrags gewesen sei.

Die Revision ist begründet. Sie führt gemäß § 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 der Finanzgerichtsordnung ([X.]O) zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Abweisung der Klage.

1. Die Vorentscheidung ist [X.] ergangen, soweit das [X.] auch über die Berücksichtigung der Werbungskosten in Bezug auf das [X.] entschieden hat, die nicht Gegenstand des Klageantrags der Kläger waren. Es hat somit seinem Urteil ein Klagebegehren zugrunde gelegt, das mit dem Begehren der Kläger nicht übereinstimmt und damit gegen die Grundordnung des Verfahrens (§ 96 Abs. 1 Satz 2 [X.]O) verstoßen. Zur Grundordnung des Verfahrens, deren Einhaltung das Revisionsgericht auch ohne ausdrückliche Rüge zu beachten hat, gehört auch der Grundsatz der Bindung an das Klagebegehren, der für das finanzgerichtliche Verfahren in § 96 Abs. 1 Satz 2 [X.]O zum Ausdruck kommt. Nach diesem Grundsatz darf das [X.] nicht über das Klagebegehren hinausgehen ("ne ultra petita") (vgl. [X.]-Urteil vom 19. Oktober 2017 III R 25/15, [X.] 2018, 546).

Einer Zurückverweisung an das [X.] bedarf es nicht, da der Verfahrensfehler durch die Aufhebung beseitigt ist (vgl. [X.]-Urteil in [X.] 2018, 546). Da die Frage der steuerlichen Anerkennung des [X.] 3 nicht Gegenstand der Klage ist, bedarf es auch im Hinblick auf den Grundsatz der Vorgreiflichkeit der Feststellung eines nicht ausgleichsfähigen Verlusts gemäß § 15b Abs. 4 Satz 1 [X.]. Abs. 1 Satz 1 EStG in Bezug auf das [X.] für das Einkommensteuerverfahren keiner Zurückverweisung des Verfahrens an das [X.] (s. hierzu Senatsurteile vom 28. Juni 2017 VIII R 46/14, [X.] 2018, 199, und vom 11. November 2015 VIII R 74/13, [X.], 364, [X.], 388).

2. Das angefochtene Urteil ist für das Streitjahr 2010 auch deshalb aufzuheben, weil Gegenstand des [X.]-Urteils ein nicht mehr existierender Bescheid ist, so dass es keinen Bestand haben kann. Der geänderte Einkommensteuerbescheid 2010 vom 16. Juli 2015 ist nach dem Erlass des [X.]-Urteils ergangen und nach § 68 [X.]O Gegenstand des Revisionsverfahrens geworden. Da durch den geänderten Bescheid keine Verböserung eingetreten ist, sich hinsichtlich der vorliegend streitigen Punkte keine Änderungen ergeben haben und der Kläger auch keinen weitergehenden Antrag gestellt hat, bedarf es keiner Zurückverweisung der Sache gemäß § 127 [X.]O. Das finanzgerichtliche Verfahren leidet in Bezug auf die vom [X.] getroffenen tatsächlichen Feststellungen auch nicht an einem Verfahrensmangel, so dass diese durch die (teilweise) Aufhebung des Urteils nicht entfallen sind; sie bilden daher nach wie vor die Grundlage für die Entscheidung des Senats (ständige Rechtsprechung, s. z.B. Senatsurteil vom 9. August 2016 VIII R 27/14, [X.], 51, BStBl II 2017, 821, Rz 13).

3. In der Sache hat die Revision ebenfalls Erfolg. Das [X.] hat zu Unrecht die Finanzierungskosten der [X.] 1 und 2 ausschließlich den Renteneinkünften als Werbungskosten zugeordnet und demzufolge die Einkünfteerzielungsabsicht verneint. Es bleibt danach bei der vom [X.] für das [X.] zuletzt in dem gegenüber dem Kläger ergangenen Einkommensteuerbescheid vom 16. Juli 2015 und für das [X.] in der Einspruchsentscheidung vom 7. April 2014 vorgenommenen Aufteilung und Zuordnung der Werbungskosten zu den Kapitaleinkünften und sonstigen Einkünften, so dass die Klage keinen Erfolg hat und als unbegründet abzuweisen ist.

a) Der Kläger hat aus den Lebensversicherungen Einkünfte aus Kapitalvermögen gemäß § 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG in der bis zum 31. Dezember 2004 geltenden Fassung (EStG 2004) und aus den Rentenversicherungen sonstige Einkünfte gemäß § 22 Nr. 1 EStG erzielt.

aa) Die Erträge aus den in den Jahren 2003 und 2004 abgeschlossenen fondsgebundenen Kapitallebensversicherungen führen gemäß § 20 Abs. 1 Nr. 6 Satz 5 EStG 2004 [X.]. § 52 Abs. 36 Satz 5 EStG (nunmehr § 52 Abs. 28 Satz 5) im Jahr des Zuflusses zu Einnahmen aus Kapitalvermögen. Die Voraussetzungen für eine Steuerfreiheit nach § 20 Abs. 1 Nr. 6 Satz 2 [X.]. § 10 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b Doppelbuchst. [X.] EStG 2004 liegen bereits wegen der Finanzierung durch [X.] nicht vor (vgl. auch Senatsurteil vom 30. Oktober 2001 VIII R 29/00, [X.] 197, 114, BStBl II 2006, 223, unter II.3.).

[X.]) Bei den durch [X.] finanzierten, sofort beginnenden lebenslangen Rentenzahlungen handelt es sich in Höhe des Ertragsanteils um steuerpflichtige Einnahmen aus Leibrenten gemäß § 22 Nr. 1 Satz 3 Buchst. a Doppelbuchst. [X.] EStG (vgl. [X.]-Urteile vom 15. Dezember 1999 [X.], [X.] 190, 460, [X.], 267, unter [X.]; vom 15. Juni 2005 [X.], [X.] 210, 281, BStBl II 2006, 245, unter [X.], und vom 18. Mai 2010 [X.], [X.] 230, 305, BStBl II 2011, 675, Rz 50). Die Besteuerung als Leibrente in Höhe des Ertragsanteils gilt auch für die nicht garantierten Bonuszahlungen ([X.]-Urteil vom 17. April 2013 [X.], [X.] 241, 27, BStBl II 2014, 15, Rz 52 ff.; vgl. auch Förster, [X.]PR 2013, 317 f.; Wernsmann/Neudenberger, in: [X.][X.], EStG, § 22 Rz B 98, sowie Schreiben des [X.] vom 26. November 1998 IV C 3-S 2255-35/98, BStBl I 1998, 1508).

b) Das [X.] hat rechtsfehlerhaft die Finanzierungskosten der [X.] 1 und 2 ausschließlich den Renteneinkünften als Werbungskosten zugeordnet.

aa) Werbungskosten sind Aufwendungen zur Erwerbung, Sicherung und Erhaltung der Einnahmen (§ 9 Abs. 1 Satz 1 EStG). Nach ständiger Rechtsprechung des [X.] liegen Werbungskosten dann vor, wenn zwischen den Aufwendungen und den steuerpflichtigen Einnahmen ein Veranlassungszusammenhang besteht. Eine solche Veranlassung ist gegeben, wenn die Aufwendungen objektiv mit der steuerlich relevanten Tätigkeit zusammenhängen und subjektiv zu ihrer Förderung getragen werden (vgl. nur Senatsurteile vom 17. Dezember 1996 VIII R 39/95, [X.] 1997, 644, und vom 27. August 2013 VIII R 3/11, [X.] 243, 192, [X.], 560, Rz 18, sowie [X.]-Urteil vom 17. Mai 2017 VI R 1/16, [X.] 258, 365, [X.], 1073, Rz 25). Aufwendungen, die anfallen, bevor Einnahmen erzielt werden, können als vorab entstandene Werbungskosten abgezogen werden, sofern ein ausreichend bestimmter wirtschaftlicher Zusammenhang zwischen den Aufwendungen und der Einkunftsart besteht, in deren Rahmen der Abzug begehrt wird (Beschluss des Großen Senats des [X.] vom 4. Juli 1990 GrS 1/89, [X.] 160, 466, [X.] 1990, 830, unter [X.]). Entscheidend für die Abziehbarkeit von Schuldzinsen als Werbungskosten (§ 9 Abs. 1 Satz 3 Nr. 1 Satz 1 EStG) ist die tatsächliche Verwendung der [X.] (Senatsurteil vom 25. Juli 2000 VIII R 35/99, [X.] 193, 264, [X.] 2001, 698, unter 4. und 5., sowie Senatsurteil in [X.] 243, 192, BStBl II 2014, 560, Rz 26; [X.]-Urteil vom 25. Mai 2011 IX R 22/10, [X.] 2012, 14, Rz 16). Der wirtschaftliche Zusammenhang kann dagegen nicht durch einen bloßen Willensakt des Steuerpflichtigen hergestellt werden (Senatsurteil vom 28. Februar 2018 VIII R 53/14, [X.] 261, 223, [X.] 2018, 687, Rz 16).

Werbungskosten sind gemäß § 9 Abs. 1 Satz 2 EStG bei der Einkunftsart abzuziehen, bei der sie erwachsen sind. Stehen Aufwendungen zu mehreren Einkunftsarten in einem wirtschaftlichen Zusammenhang, entscheidet nach ständiger Rechtsprechung des [X.] der engere und wirtschaftlich vorrangige Veranlassungszusammenhang. Danach sind die Aufwendungen derjenigen Einkunftsart zuzuordnen, die im Vordergrund steht und die Beziehungen zu den anderen Einkünften verdrängt ([X.]-Urteile vom 5. April 2006 IX R 111/00, [X.] 213, 341, [X.] 2006, 654, unter II.2., und vom 10. April 2014 VI R 57/13, [X.] 245, 330, [X.], 850, Rz 24, sowie [X.]-Urteil in [X.] 258, 365, [X.], 1073, Rz 27, jeweils m.w.N.). Maßgebend sind die Gesamtumstände des jeweiligen Einzelfalls, deren Würdigung der Tatsacheninstanz obliegt. Die tatrichterliche Würdigung ist für das Revisionsgericht bindend (§ 118 Abs. 2 [X.]O), wenn sie verfahrensrechtlich ordnungsgemäß durchgeführt wurde und nicht gegen Denkgesetze verstößt oder Erfahrungssätze verletzt (ständige Rechtsprechung, vgl. nur [X.]-Urteil vom 8. Juli 2015 VI R 77/14, [X.] 250, 518, [X.], 60, Rz 24, m.w.N.).

[X.]) Nach diesen Grundsätzen stellen die streitigen Finanzierungskosten nur insoweit Werbungskosten bei den sonstigen Einkünften i.S. des § 22 Nr. 1 EStG dar, wie sie anteilig auf die Finanzierung der Rentenversicherungen entfallen. Soweit die Schuldzinsen auf die Finanzierung der Lebensversicherungen entfallen, handelt es sich dagegen um vorweggenommene Werbungskosten bei den Einkünften aus Kapitalvermögen i.S. des § 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG 2004. Die gegenteilige Annahme des [X.] entbehrt, jedenfalls teilweise, einer tragfähigen Tatsachengrundlage (vgl. dazu [X.]-Urteile vom 11. November 2010 VI R 16/09, [X.] 232, 34, [X.] 2011, 966, Rz 21, und in [X.] 250, 518, [X.], 60, Rz 26). Im Übrigen ist sie rechtsfehlerhaft.

aaa) Soweit der Kläger die Darlehen sowohl zum Erwerb der Rentenversicherungen als auch zum Erwerb der Lebensversicherungen verwendet hat, besteht ein unmittelbarer wirtschaftlicher Zusammenhang der Schuldzinsen jeweils zu den aus diesen Quellen erzielten bzw. noch zu erzielenden Einnahmen. Die Schuldzinsen sind deshalb entsprechend der tatsächlichen Verwendung der Darlehen aufzuteilen (vgl. auch Senatsurteil vom 24. März 1992 VIII R 12/89, [X.] 168, 415, [X.] 1993, 18, unter 3.b).

Ein ausschließlicher bzw. vorrangiger Veranlassungszusammenhang der anteilig auf die Lebensversicherungen entfallenden Schuldzinsen zu den Renteneinkünften besteht nicht. Der Erfolg der [X.] hing nach den Feststellungen des [X.] einschließlich der in Bezug genommenen Konzeptionsunterlagen ganz überwiegend von den Erträgen aus den Lebensversicherungen ab. Aus ihnen sollten nach der Gesamtkonzeption die wesentlich höheren Erträge erzielt werden. Insbesondere sollten mit den Ablaufleistungen aus den Lebensversicherungen nicht lediglich die Darlehen zur Finanzierung sowohl der Renten- als auch der Lebensversicherungen getilgt werden. Vielmehr sollten die Ablaufleistungen die [X.] noch deutlich (in Höhe von 84.724 € bzw. 171.743 €) übersteigen. Die Lebensversicherungen hatten daher nicht lediglich eine untergeordnete dienende, sondern eine maßgebliche Funktion im Anlagekonzept. Vor diesem Hintergrund halten die Ausführungen des [X.], der Kläger habe die Lebensversicherungen nicht abgeschlossen, um daraus Einkünfte aus Kapitalvermögen zu erzielen, sondern allein um die Rentenversicherungen zu finanzieren, einer revisionsrechtlichen Prüfung nicht stand. Das [X.] hat keine Feststellungen getroffen, die diese Beurteilung tragen (vgl. Senatsurteil vom 7. Februar 2013 VIII R 8/10, [X.] 2013, 1096).

Selbst wenn aber die Lebensversicherungen in den [X.]n eine lediglich dienende Funktion zur Finanzierung der Rentenversicherungen gehabt hätten, setzte dies --als notwendiges Zwischenziel-- die Erzielung von Einnahmen aus den Lebensversicherungen voraus. Die Lebensversicherungen treten daher auch bei einer solchen Sichtweise als eigenständige Erwerbsquellen steuerpflichtiger Einnahmen zwischen die Schuldzinsen und die Renteneinnahmen (vgl. [X.]-Urteil in [X.] 213, 341, [X.] 2006, 654, unter II.2.) und verdrängen damit den (etwaigen) --entfernteren-- Veranlassungszusammenhang der Schuldzinsen mit den Einnahmen aus den Rentenversicherungen (vgl. [X.]-Urteile in [X.] 213, 341, [X.] 2006, 654, unter II.2., und in [X.] 258, 365, [X.], 1073, Rz 29 bis 31, 34; [X.]-Urteile vom 5. April 2006 IX R 80/01, [X.] 2006, 1817, unter [X.], sowie vom 3. September 2015 VI R 58/13, [X.] 251, 429, [X.], 305, Rz 17, a.E.; vgl. auch Senatsurteil in [X.] 243, 192, [X.], 560, Rz 27). Die Verwendung der Erträge aus den Lebensversicherungen zur Tilgung der "Rentendarlehen" vermag somit den unmittelbaren Veranlassungszusammenhang der Schuldzinsen mit den Einkünften aus Kapitalvermögen (soweit sie darauf entfallen) nicht zu verdrängen, selbst wenn der Kläger dadurch die Dauer der Fremdfinanzierung der Rentenversicherungen abkürzt. Dies stellt lediglich, wie auch die Verwendung anderer Eigenmittel zu diesem Zweck, eine steuerlich unbeachtliche Einkommensverwendung dar (vgl. [X.] in [X.]/[X.]/[X.], § 2 EStG Rz 59).

[X.]b) Die Kläger können sich nicht mit Erfolg auf die Entscheidung des [X.] vom 25. Februar 2009 IX R 62/07 ([X.] 224, 351, [X.] 2009, 459) berufen. Sie betraf einen nicht vergleichbaren Sachverhalt, aus dem sich ein anderer Veranlassungszusammenhang als im Streitfall ergab. Während in dem von den Klägern zitierten Urteil die Finanzierung der Lebensversicherung ausschließlich der Rückzahlung von Darlehen diente, die zum Erwerb von Mietgrundstücken aufgenommen worden sind, sollten im vorliegenden Fall die Lebensversicherungen nicht allein der Finanzierung des Erwerbs einer neuen Erwerbsquelle --der [X.] dienen. Vielmehr sollte die Auszahlung aus den Lebensversicherungen erheblich über dem Rückzahlungsbetrag der Darlehen liegen. Es bestand danach kein ausschließlicher Veranlassungszusammenhang zwischen den Darlehen zur Finanzierung der Lebensversicherung und der neuen "Erwerbsquelle" der Rentenversicherungen.

ccc) Auch der Umstand, dass mit der Abgeltungsteuer zum 1. Januar 2009 für Kapitaleinkünfte i.S. des § 20 EStG das Werbungskostenabzugsverbot nach § 20 Abs. 9 Satz 1 Halbsatz 2 EStG eingeführt wurde, rechtfertigt keine vollständige Zurechnung der Werbungskosten zu den sonstigen Einkünften i.S. des § 22 Nr. 1 EStG. Die Norm beschränkt (pauschalierend) lediglich den Abzug von Werbungskosten bei den Einkünften aus Kapitalvermögen der Höhe nach in verfassungskonformer Weise (Senatsurteil vom 1. Juli 2014 VIII R 53/12, [X.] 246, 332, [X.], 975, Rz 11), trifft aber keine Regelung über die vorgelagerte Frage, ob es sich im konkreten Fall dem Grunde nach um Werbungskosten bei den Einkünften aus Kapitalvermögen handelt.

cc) Die Finanzierungskosten der [X.] 1 und 2 sind daher (wie auch die übrigen Aufwendungen) nur anteilig bei den sonstigen Einkünften als Werbungskosten zu berücksichtigen. Der vom [X.] in dem Einkommensteuerbescheid für 2010 vom 16. Juli 2015 und der Einspruchsentscheidung vom 7. April 2014 für 2011 zugrunde gelegte [X.] steht zwischen den Beteiligten nicht im Streit.

c) Die Einkünfteerzielungsabsicht hinsichtlich der sonstigen Einkünfte i.S. des § 22 Nr. 1 EStG ist bei einer nur anteiligen Berücksichtigung der Finanzierungskosten als Werbungskosten und nach den übrigen tatsächlichen Feststellungen des [X.] nicht zweifelhaft (vgl. bereits Senatsurteil in [X.] 197, 114, BStBl II 2006, 223, unter II.3., m.w.N.) und zwischen den Beteiligten ebenfalls nicht streitig. Selbst wenn es insoweit, wovon offenbar das [X.] ausgeht, auf die Renditen aus den Kapitallebensversicherungen ankäme, waren diese in der angegebenen Höhe von 6 % bis 7 % nach den bindenden Feststellungen des [X.] realistisch und im Anlagekonzept zutreffend umgesetzt worden.

4. [X.] ist gemäß § 135 Abs. 1 und Abs. 5 Satz 2, § 136 Abs. 1 und § 138 Abs. 2 [X.]O zu treffen. Dabei kann --ohne Verstoß gegen die Einheitlichkeit der [X.] nach Klage- und Revisionsverfahren unterschieden werden ([X.]-Urteil vom 10. Dezember 2009 V R 13/08, [X.] 2010, 960, unter [X.]).

Über die Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens ist, auch soweit das Urteil wegen teilweiser Rücknahme der Revision rechtskräftig geworden ist, neu zu befinden (vgl. [X.]-Urteil in [X.] 2010, 960, unter [X.]). Die Kosten der Vorinstanz haben die Kläger zu 3/4 und das [X.] zu 1/4 zu tragen. Soweit die Klägerin wegen der teilweisen Rücknahme der Revision durch das [X.] im Streitjahr 2010 über die Abhilfe des [X.] hinaus in geringem Umfang obsiegt hat, fällt dies --gemessen am [X.] nicht erheblich ins Gewicht ([X.] in § 135 Abs. 5 Satz 2 und in § 136 Abs. 1 Satz 3 [X.]O).

Die Kosten des Revisionsverfahrens haben wegen der unterschiedlichen Beteiligung am Streitwert nach teilweiser Rücknahme der Revision durch das [X.] der Kläger zu 2/3 und die Klägerin zu 1/3 zu tragen (§ 135 Abs. 1 und Abs. 5 Satz 2 [X.]O).