Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 06.03.2008, Az. 3 StR 514/07

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL 3 [X.] vom 6. März 2008 in der Strafsache gegen wegen Bandenhandels mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge u. a.

- 2 -Der 3. Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 6. März 2008, an der teilgenommen haben: [X.] am [X.] [X.] als Vorsitzender, die [X.] am [X.] Dr. Miebach, von [X.], [X.], [X.] als beisitzende [X.], Oberstaatsanwalt beim [X.] als Vertreter der [X.], Rechtsanwalt als Verteidiger, [X.] als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - 1. Auf die Revisionen der Staatsanwaltschaft und des Angeklag-ten wird das Urteil des [X.] vom 18. Juni 2007 im Strafausspruch mit den Feststellungen zu Art, Grund und Ausmaß einer Verfahrensverzögerung aufgehoben; die übrigen Feststellungen bleiben aufrechterhalten. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten der [X.] und die dem Angeklagten insoweit entstandenen notwen-digen Auslagen, an eine andere Strafkammer des Landge-richts zurückverwiesen. 2. Die weitergehende Revision des Angeklagten gegen das vorbezeichnete Urteil wird verworfen. Von Rechts wegen Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen "unerlaubten bandenmäßigen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in drei Fällen, uner-laubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in zwei Fällen sowie Beihilfe zum unerlaubten Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht gerin-ger Menge in zwei Fällen" unter Einbeziehung von Vorstrafen zur Gesamtfreiheits-strafe von drei Jahren und acht Monaten verurteilt. Hiergegen wenden sich die Revi-sion des Angeklagten und die zu Ungunsten des Angeklagten eingelegte, wirksam 1 - 4 -auf den Strafausspruch beschränkte und im Ergebnis vom [X.] ver-tretene Revision der Staatsanwaltschaft jeweils mit der Sachbeschwerde. [X.] Revision der Staatsanwaltschaft 2 Das Rechtsmittel hat vollen Erfolg. 3 1. Zwar zeigt die Staatsanwaltschaft keinen durchgreifenden Rechtsfehler auf, soweit sie beanstandet, das [X.] habe einzelne Strafzumessungsgesichts-punkte nicht berücksichtigt oder in die Straffindung einbezogene Aspekte nicht in hin-reichendem Maße strafschärfend gewichtet; denn es ist weder ersichtlich, dass das [X.] einen bestimmenden und daher im Urteil notwendig zu erörternden (§ 267 Abs. 3 Satz 1 StPO) [X.] außer Betracht gelassen hätte, noch wird erkennbar, dass es einen von ihm zur Bestimmung der Strafe herangezogenen Aspekt in rechtlich relevanter Weise fehlbewertet hätte. Entgegen der Auffassung der Beschwerdeführerin haben sich auch weder die Einzelstrafen noch die Gesamtstrafe, die das [X.] - ohne Berücksichtigung der Verfahrensverzögerung - für [X.] erachtet hat, nach unten von ihrer Bestimmung gelöst, gerechter Schuldausgleich zu sein. 4 2. Jedoch begegnet die vom [X.] für die Verletzung des Gebots einer zügigen Verfahrenserledigung (Art. 6 Abs. 1 Satz 1 MRK, Art. 2 Abs. 1 i. [X.] m. Art. 20 Abs. 3 GG) vorgenommene Kompensation durchgreifenden rechtlichen Bedenken. 5 [X.] hat an sich Einzelstrafen von zweimal drei Jahre, einmal zwei Jahre und neun Monate, zweimal zwei Jahre und sechs Monate, zweimal ein Jahr und sechs Monate sowie - unter Einbeziehung von zwei Vorstrafen (drei Monate Freiheitsstrafe und 40 Tagessätze zu je 20 • Geldstrafe) - eine Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und acht Monaten als verwirkt angesehen. Es hat sodann zum [X.] - 5 -gleich der festgestellten rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung von insgesamt 24 Monaten von [X.] eigentlich als [X.] erachteten Einzelstrafen ei-nen bezifferten Strafabschlag von jeweils sechs Monaten vorgenommen und unter Einbeziehung der beiden Vorstrafen eine Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und acht Monaten verhängt. Dies hält sachlichrechtlicher Nachprüfung schon deshalb nicht stand, weil das [X.] der Kompensation in [X.] Weise nur unzureichende Fest-stellungen zu Grunde gelegt hat. Es hat die gesamte Verfahrensdauer vom [X.] der Vernehmungen des Angeklagten im Ermittlungsverfahren (April 2005) bis zum Beginn der - nach Aussetzung neu terminierten - Hauptverhandlung (4. Mai 2007) uneingeschränkt und pauschal als rechtsstaatswidrige Verfahrensverzögerung angesehen. Die gebotenen konkreten Feststellungen zu Art, Ausmaß und Ursachen der in verschiedenen Verfahrensabschnitten aufgetretenen Verzögerungen hat es damit nicht getroffen. Es hat insbesondere auch nicht berücksichtigt, dass in dem herangezogenen Gesamtzeitraum notwendige, den Fortgang des Verfahrens för-dernde Tätigkeiten vorgenommen wurden, deren Erledigung jeweils eine angemes-sene Zeit beanspruchen und dauern durften, ohne dass darin eine rechtsstaatswidri-ge Verfahrensverzögerung gesehen werden könnte. Dies gilt etwa für die [X.] nach Übersendung durch die Polizei an die [X.] sowie die sich anschließende Abfassung der Anklageschrift, deren gerichtli-chen Prüfung und Zustellung sowie die Durchführung des Zwischenverfahrens ein-schließlich der Entscheidung über die Eröffnung des Hauptverfahrens. Zu berück-sichtigen waren ferner die zur Vorbereitung und Terminierung der ersten sowie für die Neuterminierung der zweiten Hauptverhandlung erforderlichen Zeitspannen. 7 - 6 -Zudem entspricht das vom [X.] angewandte Kompensationsverfahren ("Strafabschlagslösung") nicht der - nach dem angefochtenen Urteil - geänderten Rechtsprechung des [X.] zur Kompensation des Verstoßes gegen Art. 6 Abs. 1 Satz 1 MRK ("Vollstreckungsmodell"; vgl. [X.] - NJW 2008, 860). All dies führt zur Aufhebung des gesamten Strafausspruches. 8 I[X.] Revision des Angeklagten 9 1. Die Nachprüfung des angefochtenen Urteils aufgrund der Revisionsrechtfer-tigung hat zum Schuldspruch keinen durchgreifenden Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten erbracht. Insbesondere die vom Beschwerdeführer im Einzelnen bean-standete Verurteilung wegen Bandenhandels mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in drei Fällen hält der rechtlichen Nachprüfung stand. 10 Dem Gesamtzusammenhang der Urteilsgründe sind noch ausreichende Fest-stellungen zum Vorliegen einer [X.] zwischen dem Angeklagten, seinem Cousin und dem weiteren Beteiligten [X.]

für die letzten drei [X.] nach [X.] zu entnehmen. Die [X.] muss nicht ausdrücklich getroffen werden; vielmehr genügt jede Form auch stillschweigender Vereinbarung (vgl. [X.], 35, 37). Eine solche hat das [X.] ersichtlich aus dem - konkret festgestellten - wiederholten deliktischen Zusammenwirken des Angeklagten mit den beiden anderen Personen hergeleitet. Dies ist rechtlich nicht zu beanstanden (vgl. [X.], 318 f.). 11 Für das Vorliegen einer Bande wäre es - entgegen der Auffassung des [X.] - im Übrigen rechtlich ohne Belang, wenn die Mitwirkung des als Transporteur des Rauschgifts tätigen Bandenmitglieds [X.] an den unter die [X.] f[X.]den drei Taten - was das [X.] nicht ausdrücklich [X.] hat - jeweils als Beihilfe und nicht als Täterschaft anzusehen wäre (vgl. [X.] aaO). 12 - 7 -2. [X.] zur Kompensation der rechts-staatswidrigen Verfahrensverzögerung (s. o. Ziffer [X.] 2.) führt hier indessen auch auf die Revision des Angeklagten zur Aufhebung des gesamten Strafausspruchs. 13 II[X.] Bei der nunmehr gebotenen Durchführung der Kompensation im Wege des [X.] hat der neue Tatrichter Folgendes zu beachten: 14 1. In der neuen Hauptverhandlung sind zunächst Art und Ausmaß der [X.] sowie ihre Ursachen zu ermitteln und im Urteil konkret festzustellen. Diese Feststellungen dienen zunächst als Grundlage für die Strafzumessung. In deren Rahmen ist in wertender Betrachtung zu entscheiden, ob und in welchem Umfang der zeitliche Abstand zwischen Tat und Urteil sowie die besonderen Belastungen, denen der Angeklagte wegen der überlangen Verfahrensdauer gegebenenfalls aus-gesetzt war, bei der Straffestsetzung mildernd zu berücksichtigen sind. Die [X.] Erörterungen sind als bestimmende Zumessungsfaktoren in den [X.] kenntlich zu machen (§ 267 Abs. 3 Satz 1 StPO); einer Bezifferung des [X.] der Strafmilderung bedarf es nicht. 15 2. Hieran anschließend ist zu prüfen, ob vor diesem Hintergrund zur [X.] die ausdrückliche Feststellung der rechtsstaatswidrigen [X.] genügt; ist dies der Fall, so muss diese Feststellung in den Urteilsgründen klar hervortreten. [X.] sie - was hier nahe liegen dürfte - dagegen als Entschädigung nicht aus, so hat das Gericht festzulegen, welcher bezifferte Teil der Strafe - hier der aus mehreren Einzelstrafen zu bildenden Gesamtstrafe - zur Kompensation der [X.] als vollstreckt gilt. Allgemeine Kriterien für diese Festlegung lassen sich nicht aufstellen; entscheidend sind stets die Umstände des Einzelfalls, wie der [X.] der staatlich zu verantwortenden Verzögerung, das Maß des Fehlverhaltens der [X.] sowie die Auswirkungen all dessen auf den Angeklagten. Jedoch muss stets im Auge behalten werden, dass die Verfahrensdauer als solche 16 - 8 -sowie die hiermit verbundenen Belastungen des Angeklagten bereits mildernd in die Strafbemessung eingeflossen sind und es daher in diesem Punkt der Rechtsfolgen-bestimmung nur noch um einen Ausgleich für die rechtsstaatswidrige Verursachung dieser Umstände geht. Dies schließt es etwa aus, den Anrechnungsmaßstab des § 51 Abs. 1 Satz 1 StGB heranzuziehen und das Maß der Anrechnung mit dem [X.] der Verzögerung gleichzusetzen; vielmehr wird sich die Anrechnung häufig auf einen eher geringen Bruchteil der Strafe zu beschränken haben. Danach war der - gemessen an der fiktiven Gesamtfreiheitsstrafe vom [X.] vorgenommene - Strafabschlag bei der Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr - selbst bei Zugrundelegung der rechtsfehlerhaft festgestellten Verzögerung von zwei Jahren - zumindest rechtlich bedenklich. Ein solch erheblicher Abschlag hätte - auch im Hinblick darauf, dass keine durch die Verfahrensdauer bedingten individuellen Belastungen des Angeklagten festgestellt oder sonst ersichtlich sind, er lebt - nach rund drei Monaten Untersuchungshaft - seit der Haftverschonung im Februar 2005 wieder in geordneten Verhältnissen - ein erheblich gewichtigeres Ausmaß des [X.] gegen das in Art. 6 Abs. 1 Satz 1 MRK aufgestellte Gebot erfordert (vgl. [X.] wistra 2006, 428). 17 [X.] Miebach von [X.] [X.] Schäfer