Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 01.03.2013, Az. V ZR 279/11

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL
V ZR
279/11
Verkündet am:

1. März 2013

Lesniak

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
nein
[X.]R:
ja
BGB §§ 433, 675
Ein Vermittler kann bei der Beratung über die finanziellen Vorteile eines [X.] zugleich im eigenen und im fremden Namen handeln. Er kann daher von dem Verkäufer auch dann zum Abschluss eines Beratungsvertrages stillschweigend be-vollmächtigt sein, wenn er seinerseits einen Vermittlungs-
oder Beratungsvertrag mit dem Kaufinteressenten geschlossen hat (Fortführung von Senat, Urteil vom 14. März 2003

V
ZR 308/02, NJW 2003, 1811).
[X.], Urteil vom 18. Januar 2013 -
V [X.] -
O[X.]

[X.]

-
2
-
Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 18. Januar 2013 durch die Vorsitzende Richterin Dr.
Stresemann, [X.]
Dr.
Schmidt-Räntsch
und Dr. Roth und
die Richterinnen Dr.
Brückner und Weinland

für Recht erkannt:
Auf die Revision des [X.] wird das Urteil des 24. Zivilsenats des [X.] vom 24. Mai 2011 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als die Klage gegen die Beklagte zu
1 abgewiesen worden ist.
Die Berufung der Beklagten zu
1 gegen das Urteil der 4.
Zivil-kammer des [X.] vom 24.
Februar 2010 wird mit der Maßgabe zurückgewiesen, dass es anstelle des in dem drit-ten Absatz des Tenors genannten Datums (1.1.2009) heißen muss: 1.8.2009.
Die erst-
und zweitinstanzlichen Kosten des Rechtsstreits tragen die Beklagten als Gesamtschuldner. Die Kosten des [X.] trägt die Beklagte zu
1. Die Beklagte zu
2 trägt die durch ihre Nichtzulassungsbeschwerde entstandenen Kosten.

Von Rechts wegen

-
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-

Tatbestand:

Die Beklagte zu
1 ist Eigentümerin eines in den 1930er
Jahren errichte-ten und im Jahr 1995 unter Denkmalschutz gestellten Wohngebäudekomple-xes. Sie bestellte zu ihren Gunsten ein Erbbaurecht, teilte dieses
zwecks Ver-äußerung
in Wohnungserbbaurechte auf und sanierte bis Ende des Jahres 2001 die Gebäude. Der Aufwand für die Sanierungsarbeiten sollte von den Er-werbern der Wohnungserbbaurechte steuerlich als Sonderabschreibung in An-satz gebracht werden können. Die Sonderabschreibung hing davon ab, dass die Sanierungsmaßnahmen nach dem rechtswirksamen Abschluss des [X.] durchgeführt wurden.
Mit der Vermarktung der Erbbaurechte beauftragte die Beklagte zu
1 die Rechtsvorgängerin der inzwischen rechtskräftig zu einer Schadensersatzleis-tung verurteilten Beklagten zu
2 (im Folgenden einheitlich Beklagte zu
2 ge-nannt), die auf dem Gebiet der Anlageberatung und Finanzdienstleistung tätig war. Der Kläger gehörte zu ihren Kunden. Zwei ihrer Mitarbeiterinnen [X.] mit ihm den Erwerb einer Wohnung in dem Objekt. Sie erstellten am 8.
Oktober 2001 einen Berechnungsbogen betreffend die später von dem Klä-ger erworbene Wohnung Nr.
29; darin sind die auf den Kaufpreis von 217.588
DM entfallenden Sanierungskosten mit 170.959
DM angegeben. Im Rahmen einer Prognoseberechnung wurden für
die Jahre 2002 bis 2010 die steuerlich absetzbaren Aufwendungen mit einem Betrag von 19.000
DM pro Jahr in Ansatz gebracht und,
trotz jährlicher Mieteinnahmen von etwas mehr als 10.000
DM,
Verluste aus Vermietung und Verpachtung einschließlich Zinsen, [X.] und sonstiger Nebenkosten in Höhe von jährlich knapp 25.000
DM errechnet. Als Datum des Baubeginns wurde der 1.
August 2001 genannt, als Fertigstellungstermin der 31.
Dezember 2001.
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4
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Der Kläger unterzeichnete zunächst einen Reservierungsauftrag

für die Wohnung
Nr.
29, der von einer der beiden Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 gegengezeichnet und an die Beklagte zu
1 weitergeleitet wurde. Am 12.
November 2001 gab der Kläger

nach Besichtigung einer Wohnung, aller-dings nicht der Wohnung Nr.
29
ein notarielles Kaufangebot unter gleichzeiti-gem Beitritt zu einem Mietpool ab, welches die Beklagte zu
1 am 22.
November 2001 fristgerecht annahm. In diesem Zeitpunkt waren die Sanierungsarbeiten bereits nahezu vollständig abgeschlossen. Der später noch angefallene und deshalb steuerlich absetzbare Sanierungsaufwand betrug lediglich 826,20

Der Kläger hat die Verurteilung beider Beklagten
als Gesamtschuldner
zur Freistellung von [X.] um Zug gegen Rücküber-tragung des Wohnungserbbaurechts und zur Zahlung von 4.152,62

Feststellung weiterer Schadensersatzpflicht beantragt. Das [X.] hat der Klage im Wesentlichen stattgegeben. Das [X.] hat die Berufung der Beklagten zu
2 zurückgewiesen und auf die Berufung der Beklagten zu
1 die
gegen diese gerichtete
Klage abgewiesen. Mit der von dem Senat zugelas-senen Revision will der Kläger die Wiederherstellung des erstinstanzlichen Ur-teils
erreichen. Die Beklagte
zu
1
beantragt die Zurückweisung des [X.].

Entscheidungsgründe:
I.
Nach Ansicht des Berufungsgerichts scheiden Ansprüche des [X.] aus Prospekthaftung ebenso aus wie Ansprüche auf Schadensersatz wegen Nichterfüllung (§
463 BGB aF) und wegen Verschuldens bei Vertragsverhand-lungen. Eine Haftung der Beklagten zu
1 wegen der Verletzung einer besonde-3
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-
ren vertraglichen Beratungspflicht komme ebenfalls nicht in Betracht, denn die Beklagte zu
1 habe die Beratung des [X.] weder im Zusammenhang mit dem Abschluss des Kaufvertrags noch im Wege eines
selbständigen Bera-tungsvertrags übernommen.

II.
Das hält rechtlicher Nachprüfung im Ergebnis nicht Stand. Dabei kann dahinstehen, ob die Ausführungen in dem angefochtenen Urteil hinsichtlich möglicher Ansprüche des [X.] aus Prospekthaftung, aus §
463 BGB aF und wegen Verschuldens bei Vertragsschluss frei von [X.] sind. [X.] verneint das Berufungsgericht zu Unrecht eine Haftung der Beklagten zu
1 wegen der Verletzung ihrer Pflichten aus einem Beratungsvertrag.
1. a) Nach der Rechtsprechung des Senats, die das Berufungsgericht seinen Überlegungen zugrunde legt, kommt zwischen Verkäufer und Käufer ein Beratungsvertrag zustande, wenn der Verkäufer im Zuge eingehender Ver-tragsverhandlungen, insbesondere auf Befragen, einen ausdrücklichen Rat er-teilt; gleiches gilt, wenn der Verkäufer dem Käufer als Ergebnis der [X.] ein Berechnungsbeispiel über Kosten und finanzielle Vorteile des [X.] vorlegt, welches der Herbeiführung des [X.] dienen soll (siehe nur Urteil vom 31.
Oktober 2003

V
ZR 423/02, [X.]Z
156, 371, 374 mwN). Diese Voraussetzungen liegen hier vor.
b) Für den Kläger wurde in Vorbereitung eines von mehreren Gesprä-chen, die den Erwerb der später tatsächlich erworbenen Wohnung Nr.
29 unter Ausnutzung steuerlicher Abschreibungsmöglichkeiten zum Gegenstand hatten, von einer Mitarbeiterin der Beklagten zu
2 ein Berechnungsbogen erstellt. Darin wurden auf der Grundlage der Einkommensverhältnisse des [X.] und seiner 6
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Steuerlast die bei einem Ankauf der Wohnung erzielbaren Steuervergünstigun-gen umfassend dargestellt und erläutert. Dass die Mitarbeiterin der Beklagten zu
2 damit -
erfolgreich -
das Ziel verfolgte, die Vermittlung des [X.] zu fördern, steht außer Frage.
c) Die Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 konnten einen Beratungsver-trag für die Beklagte zu
1 zustande bringen.
aa) Stellt sich bei der Vermittlung des Kaufvertrags die Aufgabe der [X.] ist sie von dem Verkäufer einem Makler oder sonstigen Vermittler überlassen worden, kann sich dessen stillschweigende Bevollmächtigung zum Abschluss des [X.] zwischen Verkäufer und Käufer aus den Umständen ergeben (§
167 BGB). Dabei sind für die An-nahme einer stillschweigenden Bevollmächtigung und an die Kundgabe des Willens, die Beratung für den Verkäufer zu übernehmen und auszuführen (§
164 BGB), keine zu strengen Anforderungen zu stellen, wenn der Käufer dem Vermittler seinerseits keinen Maklerauftrag erteilt. Es reicht dann aus, dass die individuelle Beratung
des Kaufinteressenten eine wesentliche Vorausset-zung für den erfolgreichen Abschluss der [X.] war (Senat, Urteil vom 14.
März 2003

V
ZR 308/02, NJW
2003, 1811, 1812
f.; Urteil vom 13.
Oktober 2006

V
ZR 66/06, NJW
2007, 1874, 1875 Rn.
16).
Umgekehrt folgt daraus aber nicht, dass unmittelbare [X.] zwischen dem Vermittler und dem Kaufinteressenten die Annahme [X.] erteilter Vollmacht zustande gekommenen [X.] mit dem Verkäufer hindern (so zutreffend [X.], ZNotP
2007, 442, 443; vgl. auch Senat, Urteil vom 13.
Oktober 2006

V
ZR 66/06, aaO, Rn.
17). [X.] davon, dass ein Handeln zugleich im eigenen und im fremden Namen so-wohl bei der Abgabe von Willenserklärungen wie auch bei der Erfüllung von 9
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-
Verbindlichkeiten rechtlich möglich ist (vgl. [X.], Urteil vom 23.
März 1988

VIII
ZR 175/87, [X.]Z
104, 95, 100; Urteil vom 21.
April 1954

VI
ZR 55/53, [X.]Z
13, 111, 113
f.), kommt ohnehin stets in Betracht, dass ein Makler oder Anlagevermittler bei der Vertragsanbahnung -
ohne äußeren Einschnitt in sei-nem Auftreten -
auch für den Verkäufer, also in doppelter Funktion tätig wird (vgl. Senat, Urteil vom 26. April 1991

V
ZR 165/89, [X.]Z
114, 263, 269
ff.). Folglich kann eine Haftung aus beiden Rechtsverhältnissen entstehen.
Im Hinblick auf eine Haftung des Verkäufers machen Rechtsbeziehungen zwischen dem Kaufinteressenten und dem Vermittler lediglich nähere [X.] dazu erforderlich, ob die -
auf das Objekt des Verkäufers bezogene -
Beratung des Interessenten dessen Kaufentschluss fördern sollte, ob der [X.] dabei (auch) namens des Verkäufers handeln konnte und gehandelt hat und ob der Kaufentschluss (auch) auf der Beratung in Vertretung des Verkäu-fers beruhte. Ausreichend für die Annahme einer konkludenten Bevollmächti-gung des Vermittlers zum Abschluss eines Beratungsvertrages ist die Feststel-lung, dass der Verkäufer den Vermittler mit dem Vertrieb der Immobilie [X.] hat und dabei wusste oder jedenfalls nicht ausschließen konnte, dass die-ser gegenüber Interessenten die finanziellen Vorteile eines Kaufs herausstellen würde. Von Letzterem ist stets auszugehen, wenn sich bereits nach dem [X.] die Aufgabe stellt, den Kaufinteressenten über die finanziellen Vorteile eines Erwerbs der angebotenen Immobilie zu beraten. Dass die Beratung nach den Umständen (auch) im Namen des Verkäufers er-folgt ist, kann sich beispielsweise daraus ergeben, dass der Berater in den [X.] als Vertriebspartner des Verkäufers genannt ist, dass er von dem Verkäufer zur Verfügung gestellte Berechnungsbeispiele verwendet oder dass der Verkäufer auf einen Kontakt mit dem Kaufinteressenten verzich-tet und es dem mit dem Vertrieb beauftragten Berater überlässt, die Vertrags-verhandlungen bis zur Abschlussreife zu führen (vgl. Senat, Urteil vom 12
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31.
Oktober 2003

V
ZR 423/02, [X.]Z
156, 371, 375;
Urteil vom 13.
Oktober 2006

V
ZR 66/06, NJW
2007, 1874, 1875 Rn.
16
f.).
bb) Nach diesen Grundsätzen ist ungeachtet des zwischen dem Kläger und der Beklagten zu
2 bestehenden, von dem Berufungsgericht als [X.] qualifizierten, Vertragsverhältnisses ein Beratungsvertrag mit der Beklagten zu
1 zustande gekommen.
Ausweislich des von der Beklagten zu
1 erstellten Prospekts gehörte es zu dem Vertriebskonzept, die steuerlichen Vorteile eines Erwerbs, [X.] die Abschreibungsmöglichkeiten nach §
7i bzw. §
10f EStG ([X.]), herauszustellen. So wurden die begünstigten, zu 100% abschreib-baren Kosten im Prospekt mit ca. 80% des [X.] angegeben, er-gänzt durch den Hinweis, dass der zu zahlende [X.] bei Kapitalanlegern wie Werbungskosten zu behandeln und damit ebenfalls abzugsfähig sei. Damit stellte sich bei der Vermittlung des Kaufvertrages insbesondere die Aufgabe, den Kaufinteressenten die steuerlichen Vorteile des Kaufs darzustellen. Indem sie die Beklagte zu
2 auf dieser Grundlage mit dem Vertrieb der Wohnungen beauftragte, bevollmächtigte die Beklagte zu
1 diese konkludent, im Rahmen der Verkaufsverhandlungen eine solche Beratung vorzunehmen.
Die Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 haben den Kläger anhand des Prospekts und eines Berechnungsbogens
über die steuerlichen und sonstigen finanziellen Auswirkungen des Erwerbs der später erworbenen Wohnung bera-ten. Dass die Beklagte zu
2 hierbei (auch) für die Verkäuferin, also für die [X.] zu
1, tätig war, ließen die Umstände erkennen. Denn die nach den Fest-stellungen des Berufungsgerichts verwendeten Berechnungsbögen enthielten den Hinweis, den Haftungshinweisen und Erläuterungen, sowie mit einem gültigen Verkaufs-13
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händige.
Dies machte deutlich, dass die Beispielsrechnung keine selbständige Analyse der
Rentabilität eines fremden Anlageprodukts darstellte, sondern die in dem Verkaufsprospekt ent-haltenen allgemeinen Angaben der Beklagten zu
1 konkretisierte und ergänzte und damit Teil des Verkaufskonzepts war.
2. Die Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 haben den Kläger falsch bera-ten. Das muss die Beklagte zu
1 -
über die Beklagte zu
2 -
gegen sich gelten lassen (§
278 BGB).
a) Der Beratungsvertrag verpflichtet zu richtiger und vollständiger Infor-mation über die tatsächlichen Umstände, die
für den Kaufentschluss des [X.]interessenten von wesentlicher Bedeutung sind oder sein können (Senat, Urteil vom 15.
Oktober 2004

V
ZR 223/03, NJW
2005, 983). Wer als Verkäufer für eine Immobilie wirbt und dabei Steuervorteile einer Anlage-
oder Kaufent-scheidung herausstellt oder in konkrete Finanzierungsvorschläge einbezieht, muss Voraussetzungen, Hinderungsgründe und Ausmaß der Steuervorteile richtig und so vollständig darstellen, dass bei dem Käufer über keinen für seine Entscheidung möglicherweise
wesentlichen Umstand eine Fehlvorstellung er-weckt wird (Senat, Urteil vom 26.
April 1991

V
ZR 165/89, [X.]Z
114, 263, 268 mwN).
b) Gegen diese Pflicht haben die Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 verstoßen. Mögen sie den Kläger über sämtliche Umstände der erhöhten Denkmalabschreibung informiert haben, haben sie es doch unterlassen, ihn auf den Stand der bereits begonnenen Sanierungsarbeiten hinzuweisen. Wollte
en sie dem Kläger das Ausmaß der Steuervorteile falsch dargestellt.
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10
-
c) Die Verletzung der Beratungspflicht haben die Mitarbeiterinnen der Beklagten zu
2 zu vertreten. Das wird entsprechend §
282 BGB aF (heute: §
280 Abs.
1 Satz
2 BGB) vermutet. Die Vermutung ist nicht entkräftet worden.
d) Der Kaufentschluss des [X.] beruht auf der Beratung, welche auf der Grundlage des Prospekts und der Berechnungsbögen und damit (auch) für die Verkäuferin durchgeführt worden ist. Die Kausalität des Beratungsfehlers für den Kaufentschluss wird vermutet, wenn es für den anderen Teil [X.] nur eine bestimmte Möglichkeit der Reaktion auf die Aufklärung gibt und die Möglichkeit eines Entscheidungskonflikts ausscheidet (vgl. Senat, Urteil vom 30.
November 2007 -
V
ZR 284/06, [X.], 649, 650; Urteil vom 6.
April 2001 -
V
ZR 402/99, NJW 2001, 2021
f.). So liegt es hier; für die Mög-lichkeit eines Entscheidungskonflikts fehlt jeder Anhaltspunkt.
e) Auf einen Haftungsausschluss kann sich die Beklagte zu
1 nicht beru-Eintritt der Kosten, Ertrags-

sind ersichtlich Unwägbarkeiten, mit denen jede Prognose behaftet ist, gemeint soweit sonstige außerhalb der Sphäre des Verkäufers liegende Umstände, die sich auf das individuelle steuerliche Ergebnis auswirken können. Die unterblie-bene Aufklärung darüber, in welchem (Sanierungs-)Zustand sich die ausge-wählte Immobilie befand, betrifft dagegen einen konkreten, feststehenden [X.] aus dem Verantwortungsbereich der Beklagten zu
1, der die in Aussicht gestellten steuerlichen Denkmalsabschreibungen und damit den [X.] insgesamt in Frage stellte.
Soweit es im Prospekt ferner heißt, Personen
und deren Unterbeauftrag-te, die mit dem Vertrieb und der Vermittlung befasst seien, seien nicht Erfül-lungsgehilfen des [X.], ist auch diese Regelung nicht ein-19
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schlägig; denn sie bezieht sich nach dem Zusammenhang, in dem sie steht, auf eine
mögliche Haftung für Angaben, Aussagen oder Zusagen der Vertriebsbe-auftragten, die von dem [X.] abweichen. Um solche Angaben geht es hier nicht.
3. Den durch die Falschberatung entstandenen Schaden muss die [X.] zu
1 dem Kläger ersetzen. Er ist so zu stellen, wie er stünde, wenn er den Kaufvertrag nicht abgeschlossen hätte (Senat, Urteil vom 14.
März 2003 -
V
ZR 308/02, NJW 2003, 1811, 1814). Auf dieser Grundlage hat das [X.] die von dem [X.] in dem erstinstanzlichen Urteil vorge-nommene Schadensberechnung im Rahmen der Zurückweisung der Berufung der Beklagten zu
2 zu Recht bestätigt. Insbesondere muss sich der Kläger, ent-gegen der von der Beklagten zu
1 vertretenen Meinung, die von ihm erzielten Steuervorteile nicht anrechnen lassen (vgl. Senat, Urteil vom 30.
November 2007 -
V
ZR 284/06, [X.], 649, 650; [X.], Urteil vom 19.
Juni 2008 -
VII
ZR 215/06, [X.],
2773). Dem Kläger ist somit ein bezifferbarer Schaden in Höhe von 174.844,66

-
Zug um Zug gegen Rückübertragung des Erbbaurechts an der Wohnung Nr.
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-
in Höhe von 38.544,66

m Zug gegen Abtretung des Anspruchs auf Rückerstattung der gezahlten [X.] ebenfalls als Zahlung, im Übrigen im Wege der Freistellung von seinen für die Finanzierung des Kaufpreises entstandenen Darlehensverbind-lichkeiten ersetzt verlangen kann. Zusätzlich steht ihm ein Anspruch auf Erstat-tung von 4.158,82

4. Die von dem [X.] ausgeurteilten Feststellungen, dass sich die Beklagte zu
1 mit der Annahme des Übereignungsangebots des [X.] in [X.] befindet und dass sie verpflichtet ist, ihm den aus dem Kauf des Erbbau-rechts entstandenen weiteren Schaden zu ersetzen, lassen Rechtsfehler nicht 23
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erkennen; dabei hat der Senat die von dem Kläger in der mündlichen Verhand-lung vor dem Berufungsgericht vorgenommene Klarstellung hinsichtlich der zeit-lichen Einschränkung der weiteren Schadensersatzpflicht auch im Verhältnis zu der Beklagten zu
1 berücksichtigt.
5. Die von der Beklagten zu
1 in der ersten Instanz erhobene und in der zweiten Instanz aufrecht erhaltene Verjährungseinrede hindert die Durchset-zung der Ansprüche nicht. Verjährung ist nicht eingetreten. Nach Art.
229 §
6 EGBGB, §§
195, 199 BGB beträgt die Verjährungsfrist drei Jahre. Sie beginnt mit dem Schluss des Jahres, in welchem
der Anspruch entstanden ist und der Gläubiger von den anspruchsbegründenden Umständen sowie der Person des Schuldners Kenntnis erlangt oder ohne grobe Fahrlässigkeit hätte erlangen müssen, frühestens jedoch am 1.
Januar 2002. Davon, dass die erhöhte Denk-malabschreibung dem Kläger nur zu einem geringen Teil zugute kam, erhielt er erst durch den Feststellungsbescheid des Finanzamts Ende November 2006 Kenntnis. Dass der Kläger diese Kenntnis infolge grober Fahrlässigkeit nicht früher erlangt hat, verneint das
Berufungsgericht -
in der Begründung der Zu-rückweisung der von der Beklagten zu
2 eingelegten Berufung
-
rechtsfehlerfrei.
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13
-

III.
Die Kostenentscheidung folgt aus §
91 Abs.
1, §
97 Abs. 1, §§
565, 516 Abs.
3 ZPO analog.

Stresemann

Schmidt-Räntsch

Roth

Brückner

Weinland

Vorinstanzen:
[X.], Entscheidung vom 24.02.2010 -
4 O 12/08 -

O[X.], Entscheidung vom 24.05.2011 -
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