Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 07.04.2009, Az. 4 StR 663/08

[X.] vom 7. April 2009 in der Strafsache gegen wegen Betruges - 2 - Der 4. Strafsenat des [X.] hat auf Antrag des Generalbundes-anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 7. April 2009 gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 9. September 2008 im [X.] aufgehoben. 2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landge-richts zurückverwiesen. 3. Die weiter gehende Revision wird als unbegründet [X.]. Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen Betrugs in 17 Fällen unter Einbeziehung der Einzelstrafen aus dem Urteil des [X.] vom 22. Januar 2008 zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und neun [X.] und wegen Betrugs in vier Fällen zu einer weiteren Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr und sechs Monaten verurteilt. Gegen das Urteil richtet sich die auf die Verletzung materiellen Rechts gestützte Revision des Angeklagten. Das Rechtsmittel hat zum Rechtsfolgenausspruch Erfolg; im Übrigen ist es unbe-gründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO. 1 1. Das [X.] hat sämtliche Strafen dem Strafrahmen des § 263 Abs. 3 StGB entnommen und dazu lediglich ausgeführt, dass "der Angeklagte 2 - 3 - jeweils gewerbsmäßig handelte" ([X.]). Letzteres hat es zwar rechtsfehlerfrei festgestellt, gleichwohl hat der Rechtsfolgenausspruch keinen Bestand. Denn die Strafkammer hat bei der Bemessung der Einzelstrafen weder erkennbar bedacht noch erörtert, dass die Indizwirkung eines Regelbeispiels durch besondere strafmildernde Umstände entkräftet werden kann, die für sich allein oder in ihrer Gesamtheit so schwer wiegen, dass die Anwendung des Strafrahmens für besonders schwere Fälle unangemessen erscheint ([X.], 474, 476 m.w.N.). Hierzu bestand vorliegend Anlass, weil die vom Angeklagten erstrebte Bereicherung und der Schaden in einer Reihe von Fällen unter 100 •, teilweise sogar unter 50 • lagen und das [X.] - wie der Ge-neralbundesanwalt in seiner Antragsschrift zutreffend darlegt - im Rahmen der konkreten Strafzumessung eine Vielzahl weiterer, auch gewichtiger Strafmilde-rungsgründe aufführt. 3 Ferner haben die Aussprüche über die Gesamtfreiheitsstrafen deshalb keinen Bestand, weil zu besorgen ist, dass das [X.] die Möglichkeit ei-nes zu hohen Gesamtstrafübels nicht bedacht hat. [X.] nämlich wie hier die Zäsurwirkung einer einzubeziehenden Verurteilung zur Bildung mehrerer Ge-samtstrafen, muss das Gericht einen sich daraus möglicherweise für den Ange-klagten ergebenden Nachteil in Folge eines zu hohen Gesamtstrafübels aus-gleichen. Auch hierzu fehlen im Urteil die erforderlichen Darlegungen (vgl. [X.], Beschluss vom 24. Juli 2007 - 4 StR 237/07). 4 2. Die Rechtsfehler führen zur Aufhebung des gesamten [X.]. Einer Aufhebung der hierzu getroffenen Feststellungen bedarf es dagegen nicht. Diese sind - auch zu § 21 StGB - rechtsfehlerfrei getroffen und 5 - 4 - werden von den [X.] bei der Bemessung der Einzel- und Gesamtstra-fen nicht berührt (vgl. [X.] 51. Aufl. § 353 Rdn. 16 m.w.N.). [X.] [X.] [X.] Mutzbauer