Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.10.2008, Az. 4 StR 369/08

[X.]IM NAMEN DES VOLKES [X.]eil 4 [X.] vom 16. Oktober 2008 in der Strafsache gegen wegen [X.] 2 - Der 4. Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 16. Oktober 2008, an der teilgenommen haben: Vorsitzende [X.]in am [X.] [X.], [X.] am [X.] Maatz, [X.], [X.], [X.]als beisitzende [X.], Staatsanwalt

als Vertreter der [X.], Rechtsanwalt als Verteidiger, Justizangestellte

als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - 1. Die Revision des Angeklagten gegen das [X.]eil des [X.] vom 30. April 2008 wird verworfen. 2. Der Angeklagte hat die Kosten seines Rechtsmittels zu tragen. Von Rechts wegen Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen Totschlags zu einer Frei-heitsstrafe von acht Jahren verurteilt. Mit seiner Revision rügt der Angeklagte die Verletzung formellen und materiellen Rechts. Das Rechtsmittel hat keinen Erfolg. [X.] Am Samstag, dem 3. November 2007 verbrachten der Angeklagte, seine Ehefrau und [X.] den Abend und die Nacht trinkend im Wohnzimmer. Am Sonntag, dem 4. November 2007, erwachte der Angeklagte in den Vormit-tagsstunden aus einem mehrstündigen Schlaf und sah, dass seine Ehefrau, nur mit einem vorne geöffneten Morgenmantel bekleidet, auf dem Schlafsofa lag. Auf ihr lag [X.] mit teilweise heruntergelassener Hose. Der Angeklagte nahm an, dass seine Ehefrau mit [X.] den Geschlechtsverkehr [X.]. Obwohl ihm intime Kontakte seiner Ehefrau mit [X.] bereits bekannt waren, war er durch den "unverschämten Vertrauensbruch seines besten Freundes und seiner Ehefrau gekränkt und aufgebracht" und beschloss, [X.] zu bestrafen. Er suchte einen Gegenstand, mit dem er [X.] 2 - 4 - schlagen konnte. Aus dem Einbauschrank in der Diele entnahm er ein Beil mit Holzgriff und einer Metallschneide. Damit ging er ins Wohnzimmer, und stellte sich neben die Schlafcouch, was seine Ehefrau und [X.] , die dort immer noch aufeinander lagen, nicht bemerkten. Der Angeklagte holte aus, um [X.] mit voller Wucht mit dem Beil auf den Kopf zu schlagen. Dabei nahm er "auch zumindest billigend in Kauf", seine unter [X.] liegende Ehefrau am Kopf zu treffen. "Er war auch auf sie wütend, weil sie vor seinen Augen mit sei-nem besten Freund Geschlechtsverkehr gehabt hatte. Ihm war bewusst, dass ein wuchtiger Schlag mit einem Beil gegen den Kopf geführt, lebensgefährliche Verletzungen verursachen konnte". Der Angeklagte nahm in Kauf, bei dem [X.] auch seine Ehefrau tödlich zu verletzen. Der mit großer Wucht geführte Schlag verfehlte den Kopf [X.] s knapp und traf den Kopf der Ehefrau des Angeklagten. Die [X.]chneide zer-trümmerte die [X.] im Bereich des linken Stirn- und Scheitelbeins und durchtrennte die harte und die weiche Hirnhaut. Die Schneide des [X.] brach dabei ab und flog in einem hohen Bogen in Richtung des [X.]. [X.] sprang von der Schlafcouch und floh aus der Wohnung. Der Angeklagte, der glaubte, [X.]

am Hinterkopf getroffen zu haben, nicht aber seine Ehefrau, schlug in seiner Wut mit dem [X.]tiel auf seine Ehe-frau ein. Die Schwere der von dem Beilhieb herrührenden Kopfwunde wurde sowohl vom Angeklagten als auch von seiner Ehefrau verkannt, obwohl die Wunde heftig zu bluten begann. Der Angeklagte glaubte, seine Frau nur leicht mit dem Stiel des [X.] verletzt zu haben. Sie erlag der schweren Kopfverlet-zung in den frühen Morgenstunden des 5. November 2007. 3 - 5 - [X.] Die Rüge der Verletzung formellen Rechts ist nicht ausgeführt und daher unzulässig (§ 344 Abs. 2 Satz 2 StPO). 4 I[X.] Die Überprüfung des [X.]eils auf Grund der Sachrüge hat keinen den [X.] belastenden Rechtsfehler ergeben. 5 1. [X.] ist auch unter Berücksichtigung der von der [X.] und vom [X.] dagegen erhobenen Einwendungen rechtlich nicht zu beanstanden. 6 Der Verurteilung des Angeklagten steht nicht entgegen, dass er mit dem Beilhieb [X.] , nicht aber seine Ehefrau töten wollte. Wirkt sich die Tat, wie hier, ohne Verwechslung des Angriffsobjekts an einem anderen Menschen aus (aberratio ictus, Fehlgehen des Angriffs), kann dem Täter, soweit die Wir-kung des Angriffs auf das nicht in Aussicht genommene Opfer in Frage steht, der Vorwurf der vorsätzlichen Tatbestandserfüllung allerdings nur dann [X.] werden, wenn er weiß, dass ein solcher Erfolg eintreten kann, und er diese Möglichkeit billigend in Kauf nimmt (h.M.; [X.]St 34, 53, 55 ). Das ist hier nach den Feststellungen der Fall. Die ihnen zugrunde liegende Beweiswürdi-gung weist, auch soweit sie die innere Tatseite und die Schuldfähigkeit des [X.] betrifft, keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten auf. 7 - 6 - a) Die Annahme des [X.]s, dass der Angeklagte mit der [X.] gerechnet hat, mit dem gegen den Kopf [X.] s geführten wuchti-gen [X.] auch seine Ehefrau tödlich zu verletzen, ist durch die festgestellten Tatumstände hinreichend belegt. Danach war der wuchtige Hieb mit der Schneide des [X.] eine äußerst gefährliche Gewalthandlung, die zu tödlichen Verletzungen führen und sich nicht nur, wie vom Angeklagten gewollt, auf [X.] , sondern auch auf die unter diesem liegende Ehefrau des Angeklagten auswirken konnte. Der Angeklagte wusste, dass der Kopf seiner Ehefrau sich —direktfi neben dem [X.]

s bzw. darunter befand, und [X.] zudem bemerkt, dass sich seine Ehefrau und [X.] bewegten. Dass ein Angriff mit dem Beil unter diesen Umständen fehlgehen und sich auf die Person auswirken kann, die nicht (primäres) Ziel des Angriffs ist, liegt auf der Hand, zumal ein wuchtiger Schlag mit einem schweren Gegenstand im Einzelnen nicht mehr kontrollierbar ist (vgl. [X.]R StGB § 212 Abs. 1 Vorsatz, bedingter 51). 8 Zwar kann es je nach den Umständen des Einzelfalles auch bei äußerst gefährlichen Gewalthandlungen fraglich sein, ob der Täter das erforderliche Wissen um die mögliche Todesgefahr hat (vgl. [X.]R StGB § 212 Abs. 1 [X.], bedingter 26, 37). Das [X.] hat sich aber mit nachvollziehbarer Begründung die Überzeugung verschafft, dass der Angeklagte trotz seines [X.] die Gefährlichkeit seines Tuns auch in Bezug auf seine Ehefrau erkannt hat. 9 b) Schließlich ist die Annahme des [X.]s, dass der Angeklagte die Möglichkeit, seine Ehefrau tödlich zu verletzen, billigend in Kauf genommen hat, rechtsfehlerfrei belegt. 10 - 7 - Auch für das Willenselement stellt die Lebensbedrohlichkeit gefährlicher Gewalthandlungen ein gewichtiges Beweisanzeichen dar, jedoch ist angesichts der hohen Hemmschwelle gegenüber einer Tötung unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalles sorgfältig zu prüfen, ob der Täter, der sein gefährli-ches Handeln durchführt, obwohl er mit der Möglichkeit tödlicher Verletzungen rechnet, den Tod des Opfers billigend in Kauf nimmt (vgl. [X.]R StGB § 212 Abs. 1 Vorsatz, bedingter 3, 5, 33, 35 und 38 jeweils m.w.[X.]). In diese Prüfung sind vor allem die konkrete Angriffsweise, die psychische Verfassung des [X.] bei der Tatbegehung sowie seine Motivation mit einzubeziehen (vgl. [X.]R StGB § 212 Abs. 1 Vorsatz, bedingter 39). Dies hat das [X.] aber auch bei seinen Erwägungen, mit denen es das Willenselement des bedingten [X.]es bejaht hat, beachtet. Insbesondere hat es dabei entgegen der [X.] des [X.]s das Nachtatverhalten des Angeklagten nicht außer acht gelassen. Daraus, dass der Angeklagte nach dem Abspringen der Beilklinge sein aggressives Verhalten nunmehr durch Schläge mit dem [X.]tiel gegen seine Ehefrau richtete, durfte das [X.] den Schluss ziehen, dass der Angeklagte schon beim ersten Beilhieb (zumindest) mit bedingtem [X.] auch in Bezug auf seine Ehefrau handelte. 11 Rechtlich tragfähige Anhaltspunkte, dass der Angeklagte trotz der er-kannten Lebensgefährlichkeit des Schlages mit dem Beil auch für seine Ehefrau ernsthaft und nicht nur vage (vgl. [X.]R StGB § 212 Abs. 1 Vorsatz, bedingter 51) darauf vertraut haben könne, es würde seine Ehefrau nicht zu Tode kom-men, sind nicht festgestellt und liegen bei dem Tatgeschehen auch fern. 12 2. Auch die vom [X.] vorgenommene Bestimmung des Strafrah-mens und die Bemessung der Strafe halten rechtlicher Prüfung stand. 13 - 8 - Die Strafzumessung, zu der auch die Frage gehört, ob ein minder schwe-rer Fall vorliegt, ist grundsätzlich Sache des Tatrichters. Es ist seine Aufgabe, auf der Grundlage des umfassenden Eindrucks, den er in der Hauptverhand-lung von der Tat und der Persönlichkeit des [X.] gewonnen hat, die [X.] entlastenden und belastenden Umstände festzustellen und gegeneinander abzuwägen. Welchen Umständen er bestimmendes Gewicht beimisst, ist im Wesentlichen seiner Beurteilung überlassen (st. Rspr.; vgl. [X.]St 3, 179; 24, 268). Das Revisionsgericht darf die Gesamtwürdigung nicht selbst vornehmen, sondern nur nachprüfen, ob dem Tatrichter bei seiner Entscheidung ein Rechts-fehler unterlaufen ist (vgl. [X.]St 29, 319, 320; [X.], 20; [X.], [X.]. vom 20. April 2004 - 5 [X.]). Das ist hier nicht der Fall. 14 a) Das [X.] hat einen minder schweren Fall im Sinne der zweiten Alternative des § 213 StGB nur unter Heranziehung auch des vertypten Milde-rungsgrundes des § 21 StGB bejaht. Es hat deshalb unter Hinweis auf § 50 StGB von einer Milderung des Strafrahmens des § 213 StGB gemäß §§ 21, 49 Abs. 1 StGB abgesehen (vgl. [X.]R StGB § 50 Mehrfachmilderung 1; [X.] StV 1992, 371). 15 Entgegen der Auffassung der Revision hat das [X.] ohne Rechts-fehler die vorliegenden unbenannten Strafmilderungsgründe für sich genommen als nicht ausreichend erachtet, einen minder schweren Fall zu bejahen. Eines [X.] auf das Verhalten des [X.] nach der Tat bedurfte es dabei nicht. Dass die Ehefrau des Angeklagten keine ärztliche Hilfe in Anspruch ge-nommen hat, sondern weiter Alkohohl getrunken hat, vermag die Schuld des Angeklagten nicht zu mindern. Nach den Feststellungen hat sie, ebenso wie der Angeklagte, die Schwere ihrer Verletzung verkannt. Die Revision lässt zudem außer acht, dass die Zeugin S. am Abend des [X.] dem Angeklagten 16 - 9 - anbot, einen Krankenwagen zu rufen, was dieser ablehnte. Die strafschärfende Erwägung, dass sich die Tatbegehung —sehr dicht an der Grenze des [X.] bewege, begegnet ebenfalls keinen rechtlichen Be-denken. Zwar hat das [X.] zugunsten des Angeklagten die subjektive Tatseite dieses [X.] verneint. Dies bedeutet jedoch nicht, dass die Art des Angriffs gänzlich als Belastungsfaktor ausscheiden muss (vgl. [X.] NStZ-RR 2003, 294). Wie sich den [X.]eilsausführungen entnehmen lässt, war sich die Kammer bewusst, dass dieser Tatumstand dem Angeklagten nur ein-geschränkt anzulasten ist. b) Die Bemessung der Strafhöhe lässt auch im Übrigen keinen Rechts-fehler zum Nachteil des Angeklagten erkennen. Insbesondere war es dem [X.] hier nicht verwehrt, auf die Umstände, die schon zur Bestimmung des Strafrahmens gedient haben, Bezug zu nehmen (vgl. [X.]R StGB § 46 Abs. 1 Begründung 21). Die erkannte Strafe löst sich entgegen der Auffassung der Revision nicht nach oben von ihrer Bestimmung, gerechter Schuldausgleich 17 - 10 - zu sein. Sie liegt vielmehr innerhalb des dem Tatrichter eingeräumten Beurtei-lungsrahmens und ist daher vom Revisionsgericht hinzunehmen. Tepperwien Maatz [X.] Ernemann Mutzbauer