Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 22.07.2014, Az. KZR 13/13

BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
KZR 13/13
Verkündet am:

22. Juli 2014

Bürk

Amtsinspektorin

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
nein
[X.]R:
ja

Stromnetznutzungsentgelt VII
BGB § 315 Abs. 3, § 199 Abs. 1 Nr. 2
Die Frage, ob die vom Betreiber eines Elektrizitätsnetzes in einem nach Ver-tragsschluss veröffentlichten Preisblatt festgelegten Netznutzungsentgelte der gerichtlichen Überprüfung nach §
315 Abs.
3 BGB unterliegen, war auch vor der Entscheidung des [X.] vom 18.
Oktober 2005 (KZR
36/04, [X.], 336 -
Stromnetznutzungsentgelt
I) nicht als in einem solchen Maße zweifelhaft und ungeklärt anzusehen, dass einem Netzkunden die Erhebung einer Klage auf Rückzahlung des nicht geschuldeten Teils des Entgelts zur Hemmung der Verjährung unzumutbar war.
[X.], Urteil vom 22. Juli 2014 -
KZR 13/13 -
OLG [X.]

LG [X.]
-
2
-
Der [X.]ellsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhand-lung vom 22.
Juli 2014 durch den Vorsitzenden Richter Prof.
Dr.
Meier-Beck und die Richter Prof.
Dr. Strohn, Dr.
Kirchhoff, Dr.
Bacher und Dr.
Deichfuß
für Recht erkannt:
Auf die Revision der Beklagten wird das am 20.
Februar 2013 [X.] Urteil des 2.
[X.]ellsenats des [X.] aufgehoben.
Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung -
auch über die Kosten des Revisionsverfahrens -
an das Berufungsgericht zu-rückverwiesen.
Von Rechts wegen
-
3
-
Tatbestand:
Die Klägerin verlangt von der Beklagten Rückzahlung eines Teils des ge-zahlten Entgelts für die Nutzung eines Stromverteilnetzes in den Jahren 2003 und 2004.
Die Beklagte betrieb in den Jahren 2002 bis 2004 ein Stromverteilnetz in [X.]. Die Klägerin nutzte dieses Netz seit 2002
zur Versorgung ihrer Kun-den. Sie zahlte hierfür Entgelte, die auf der Grundlage von Preisblättern [X.] wurden,
deren Kalkulation die Verbändevereinbarung Strom
II plus zu-grunde lag
und die die Beklagte zum 1.
Januar 2003 und zum 1.
Januar 2004 in jeweils neuer Fassung veröffentlicht hatte.
Mit Anwaltsschreiben vom 12.
November 2008 forderte die Klägerin die Beklagte erstmals auf, einen Teil des gezahlten Entgelts für die [X.] und 2004 zu erstatten. Am 30.
Dezember 2008 beantragte sie den Erlass eines Mahnbescheids, der am 8.
Januar 2009 zugestellt wurde. Nach Abgabe in das streitige Verfahren hat sie zuletzt Zahlung von insgesamt 232.141,36 Euro nebst [X.] begehrt. Das [X.] hat die Beklagte [X.] verurteilt. Das Berufungsgericht hat den zu zahlenden Betrag auf 228.042,08 Euro reduziert. Die weitergehende Berufung hat es [X.]. Dagegen wendet sich die Beklagte mit der vom [X.] zugelassenen Revi-sion, der die Klägerin entgegentritt.
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Entscheidungsgründe:
Die zulässige Revision ist begründet und führt zur Aufhebung der [X.] Entscheidung und zur Zurückverweisung der Sache an das [X.].
I.
Das Berufungsgericht hat seine Entscheidung im Wesentlichen wie folgt begründet:
Der Klägerin stünden keine kartellrechtlichen Schadensersatzansprüche zu. Dabei könne offenbleiben, ob ein Wettbewerbsverstoß vorliege. Die Kläge-rin habe den von ihr behaupteten Schaden jedenfalls nicht schlüssig dargetan. Nach ihrem Vortrag habe sie die entstandenen Mehrkosten an ihre Endkunden weitergeben können. Eine Berechnung des Schadens anhand des entgange-nen Gewinns sei aufgrund des Klagevorbringens ebenfalls nicht möglich. Die Klägerin habe nicht dargetan, welche Preise sie ihren Kunden ausgehend von einem niedrigeren Netznutzungsentgelt hätte in Rechnung stellen können.
Der Klägerin stehe aber ein Anspruch aus §
812 Abs.
1 Satz
1 BGB zu. Die Festsetzung der Netzentgelte durch die Beklagte sei gemäß §
315 Abs.
3 Satz
1 BGB unverbindlich. Die Festlegung habe deshalb durch Urteil zu erfol-gen. Bei der hierzu vorzunehmenden Schätzung könnten die genehmigten Netzentgelte für die [X.] ab 1.
April 2007 herangezogen werden. Daraus ergebe sich im Streitfall, dass die Netzentgelte der [X.] um 19,48
% und im [X.] um 19,44
% zu hoch gewesen seien. Von dem sich daraus ergebenden Erstattungsbetrag seien Abzüge vorzunehmen, weil die Klägerin für das [X.] einen geringeren Betrag begehre und weil ein Teil der Erstat-tungsforderung für das [X.], der im Wege der [X.] geltend gemacht worden sei, verjährt sei.
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Die [X.] der Klägerin seien nicht verwirkt. Es fehle an dem erforderlichen [X.]-
und Umstandsmoment. Dass die Klägerin, wie beide Parteien zuletzt übereinstimmend vorgetragen hätten, die Zahlungen nicht unter Vorbehalt erbracht habe, führe nicht zu einer anderen Beurteilung. Die Beklagte habe aufgrund von Vorbehaltserklärungen anderer Stromkunden und des im Juli 2004 veröffentlichten fünfzehnten Hauptberichts der [X.] keinen Anlass zu der Annahme gehabt, dass Stromkunden, die keinen Vorbe-halt erklärt haben, überhöht gezahlte Netzentgelte bis zum Ablauf der [X.] unangefochten lassen würden.
Die Grundsätze der Vorteilsausgleichung fänden auf Ansprüche aus unge-rechtfertigter Bereicherung grundsätzlich keine Anwendung.
Die Forderungen seien im zugesprochenen Umfang auch nicht verjährt. Die Verjährungsfrist von drei Jahren habe erst nach Veröffentlichung der Ent-scheidung des [X.] vom 18.
Oktober 2005 (KZR
36/04, [X.], 336 -
Stromnetznutzungsentgelt
I), mithin am 1.
Januar 2006 zu laufen begonnen und sei deshalb durch die Zustellung des Mahnbescheids rechtzeitig gehemmt worden. Vor Erlass der genannten Entscheidung sei nicht abschlie-ßend geklärt gewesen, ob [X.] der gerichtlichen Billig-keitskontrolle unterliegen. Angesichts der unklaren Rechtslage habe die Kläge-rin nicht über die für den Beginn der Verjährung erforderlichen Kenntnisse ver-fügt.
II.
Diese Beurteilung hält den Angriffen der Revision in
einem entschei-denden Punkt nicht stand.
1.
Soweit das Berufungsgericht angenommen hat, die Bestimmung der Netznutzungsentgelte in den Preisblättern der Beklagten für die [X.] und 2004 sei gemäß §
315 Abs.
3 BGB nicht
verbindlich, weil die Beklagte
der ihr 8
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insoweit obliegenden sekundären Darlegungslast nicht nachgekommen sei, erhebt die Revision keine [X.]. Rechtsfehler sind insoweit nicht ersichtlich.

2.
Die Erwägungen, mit denen das Berufungsgericht eine Verjährung der [X.] abgelehnt hat, halten einer rechtlichen Überprüfung hinge-gen nicht stand.
a)
Ohne Erfolg macht die Revision in diesem Zusammenhang allerdings geltend,
das Berufungsgericht habe von der Klägerin zugestandenen Vortrag der Beklagten übergangen, wonach die Klägerin in einem Schreiben vom 6.
November 2002 die missbräuchliche Höhe der Netzentgelte beanstandet und einen Vorbehalt ausgesprochen habe.
Die Revision meint, die Ausführungen des Berufungsgerichts, wonach die Parteien dieses Vorbringen in der mündlichen Verhandlung vom 12.
Dezember 2012 übereinstimmend korrigiert und mit der irrtümlichen Verwendung eines unzutreffenden Textbausteins erklärt haben, könne nicht berücksichtigt werden, weil es im Protokoll über die mündliche Verhandlung nicht wiedergegeben sei.
Dies ist unzutreffend.
Für die revisionsrechtliche Beurteilung ist gemäß §
559 ZPO das Vorbrin-gen maßgeblich, das aus dem Berufungsurteil oder dem Sitzungsprotokoll er-sichtlich ist. Gemäß §
314 ZPO liefert dabei der Tatbestand des Urteils -
zu dem auch tatbestandliche Darlegungen in den Gründen eines Berufungsurteils zählen (vgl. nur [X.], Urteil vom 8.
Januar 2007 -
II
ZR
334/04, NJW-RR 2007, 1434 Rn.
11) -
Beweis für das mündliche Parteivorbringen. Der Beweis kann zwar durch das Sitzungsprotokoll entkräftet werden. Hierfür reicht aber nicht aus, dass sich das Protokoll zu einem bestimmten Punkt nicht verhält ([X.], Urteil vom 18.
Juli 2013 -
III
ZR
208/12, NJW-RR 2013, 1334
Rn.
8).
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Damit ist hier in der Revisionsinstanz davon auszugehen, dass beide [X.] ihren Vortrag so korrigiert haben, wie dies aus dem Berufungsurteil er-sichtlich ist. Das abweichende frühere Vorbringen, dessen Übergehen die Revi-sion
rügt, ist für die Beurteilung folglich nicht von Bedeutung.
Dies gilt entgegen den Ausführungen der Revisionsklägerin in der mündlichen Verhandlung für das Vorbringen der Klägerin ebenso wie für das Vorbringen der Beklagten.
b)
Die Revision rügt, das Berufungsgericht sei zu Unrecht zu dem Er-gebnis gelangt, dass die Klägerin bis Ende 2005 nicht die gemäß §
199 Abs.
1 Nr.
2 BGB erforderliche Kenntnis vom Bestehen des geltend gemachten [X.] gehabt habe.
Diese Rüge ist im Ergebnis begründet.
aa)
Entgegen der Auffassung der Revision können für die Frage, ob die Klägerin über einen ausreichenden Kenntnisstand verfügte, allerdings auch rechtliche Gesichtspunkte von Bedeutung sein.
Gemäß §
199 Abs.
1 Nr.
2 BGB muss sich die Kenntnis oder fahrlässige Unkenntnis des Gläubigers auf alle tatsächlichen Umstände erstrecken, die zur Entstehung des Anspruchs erforderlich sind. Ausreichende Kenntnis im Sinne dieser Vorschrift ist gegeben, wenn dem Gläubiger auf Grund der ihm [X.] oder aufgrund grober Fahrlässigkeit unbekannt gebliebenen Tatsachen zu-gemutet werden kann, zur Durchsetzung seiner Ansprüche gegen eine be-stimmte Person aussichtsreich, wenn auch nicht risikolos Klage zu erheben. Dabei muss der Gläubiger seinen Anspruch nicht abschließend beziffern [X.]. Es genügt, wenn er etwa eine Feststellungsklage erheben kann (vgl. nur [X.], Urteil vom 10.
Mai 2012 -
I
ZR
145/11, [X.], 1248 = [X.], 65 Rn.
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Fluch der [X.]).
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Erforderlich und genügend ist im Allgemeinen die Kenntnis der tatsächli-chen Umstände; die zutreffende rechtliche Würdigung des bekannten [X.] wird grundsätzlich nicht vorausgesetzt. Rechtlich fehlerhafte Vorstellungen des Gläubigers beeinflussen den Beginn der Verjährung deshalb in der Regel nicht. Ist die Rechtslage dagegen unübersichtlich oder zweifelhaft, so dass sie selbst ein rechtskundiger Dritter nicht zuverlässig einzuschätzen vermag, kann der Verjährungsbeginn auch wegen Rechtsunkenntnis hinausgeschoben sein, weil es an der Zumutbarkeit der Klageerhebung als übergreifender Vorausset-zung für den Verjährungsbeginn fehlt ([X.], Urteil vom 25.
Februar 1999

IX
ZR
30/98, NJW 1999, 2041, 2042; Urteil vom 3.
März 2005 -
III
ZR
353/04, NJW-RR 2005, 1148, 1149).
Ein Anspruch auf Erstattung gezahlter Entgelte wegen ungerechtfertigter Bereicherung ergibt sich nicht allein aus dem Umstand, dass der Gläubiger die Höhe der Entgelte einseitig festgesetzt hat. Er setzt vielmehr voraus, dass die Festsetzung der Entgelte gemäß §
315 Abs.
3 BGB der gerichtlichen [X.] unterliegt. Deshalb hat sich das Berufungsgericht im Ansatz zutreffend mit der Frage befasst, ob das Vorliegen dieser
rechtlichen Voraussetzung bei [X.]n vor der Entscheidung des [X.]s vom 18.
Oktober 2005 als in einem solchen Maße zweifelhaft und ungeklärt anzusehen war, dass der Klägerin eine Klageerhebung nicht zumutbar war.
bb)
Entgegen
der Auffassung des Berufungsgerichts stehen eventuelle rechtliche Fehlvorstellungen über die Anwendbarkeit von §
315 Abs.
3 BGB in der zu beurteilenden Fallkonstellation jedoch einem Beginn der Verjährung nicht entgegen.

Wie die Revision zutreffend aufzeigt, hat der [X.] bereits in einem ähn-lich gelagerten Fall in einem Hinweisbeschluss gemäß §
552a ZPO ausgeführt, die Frage der Anwendbarkeit von §
315 Abs.
3 BGB sei vor der Entscheidung vom 18.
Oktober 2005 nicht so unübersichtlich oder zweifelhaft gewesen, dass 23
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sie selbst ein rechtskundiger Dritter nicht zuverlässig hätte einschätzen können; die Entscheidung vom 18.
Oktober 2005 stehe vielmehr in einer Reihe mit an-deren, älteren Entscheidungen zu §
315 BGB
([X.], Beschluss vom 23.
Juni 2009 -
EnZR 49/08, [X.], 377 Rn.
7).
Für den Streitfall ergibt sich keine abweichende Beurteilung.
Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts ist die Anwendbarkeit von §
315 Abs.
3 BGB auf Vertragsbeziehungen, die nicht dem Bereich der [X.] zuzuordnen sind, in der Literatur und in Teilen der obergerichtli-chen Rechtsprechung zwar verneint worden. Der Klägerin war bei dieser Aus-gangslage aber eine Klage schon deshalb zuzumuten, weil die maßgebliche Rechtsfrage von den Obergerichten nicht einheitlich
beantwortet wurde. Zudem hatte der [X.] die Anwendbarkeit von §
315 Abs.
3 BGB auf in Preisblättern festgelegte Entgelte schon zuvor auch für [X.] und damit für einen Bereich
bejaht, der zwar keine unmittelbaren Bezüge zur Energieversorgung aufweist, aber ebenso wie der Bereich der Netzentgelte nicht der Daseinsvorsorge zuzuordnen ist ([X.], Urteil vom 6.
März 1986 -
III
ZR
195/84, [X.]Z 97, 212, 214). Angesichts dessen war die Rechtslage vor dem 18.
Oktober 2005 jedenfalls insoweit, als es um nach Vertragsschluss ver-öffentlichte Preisblätter geht, nicht in einem solchen Maße zweifelhaft und [X.], dass eine Klage auf Rückzahlung von Entgelten unzumutbar gewesen wäre.
III.
Die Sache ist nicht zur Entscheidung reif.
1.
Auf der Grundlage der bisher getroffenen Feststellungen kann die Frage, ob die [X.] verjährt sind, nicht abschließend beurteilt wer-den.
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a)
Ausgehend vom Rechtsstandpunkt des Berufungsgerichts wären die Ansprüche, sofern die Voraussetzungen des §
199 Abs.
1 Nr.
2 BGB von [X.] an vorgelegen haben, allerdings verjährt.
Das Berufungsgericht geht davon aus, die [X.] seien sukzessive in den Jahren 2003 und 2004 entstanden, weil die Klägerin die strit-tigen Zahlungen als Abschlagszahlungen während der jeweiligen [X.] erbracht habe. Wenn dies zuträfe, hätte die Verjährung am Ende des Jahres 2003 bzw. 2004 begonnen und wäre am Ende des Jahres 2006 bzw. 2007 vollendet gewesen. Die umgehende Zustellung des Ende 2008 be-antragten [X.] hätte dann nicht zur Hemmung führen können.
b)
Diese rechtliche Beurteilung ist auf der Grundlage der getroffenen Feststellungen jedoch fehlerhaft. Die [X.] sind nicht mit den einzelnen Abschlagszahlungen entstanden, sondern erst mit Zugang der Jahresabrechnung.
aa)
Nach der Rechtsprechung des [X.]
sind Abschlags-zahlungen, die nicht auf einzelne Teilleistungen bezogen werden können, son-dern lediglich unselbständige
Rechnungsposten darstellen, nicht schon deshalb [X.] erbracht, weil der Anspruch, auf den die Zahlungen
angerechnet werden
sollen, teilweise unbegründet ist.
Rechtsgrund für die Abschlagszahlungen ist die vertragliche Abrede der Parteien über die Erbringung solcher Vorauszahlungen ([X.], Beschluss vom 7.
Dezember 2010 -
KZR 41/09, [X.] 2011, 314 Rn.
3; Urteil vom 19.
März 2002 -
X
ZR
125/00, NJW 2002, 2640, 2641). Ein Anspruch auf Erstattung von Vorauszahlungen besteht deshalb nur, wenn die Vorauszahlungsabrede unwirksam
ist ([X.], NJW 2002, 2640, 2641). Ist nur der Vergütungsanspruch teilweise unbegründet, so kann dem Bereicherungsgläubiger nur ein auf das 31
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-
Gesamtjahr bezogener Rückzahlungsanspruch zustehen ([X.], Beschluss vom 7.
Dezember 2010 -
KZR 41/09, [X.] 2011, 314 Rn.
4).
bb)
Dieser Rückzahlungsanspruch kann grundsätzlich erst dann geltend gemacht werden, wenn der Gläubiger eine Jahresabrechnung erstellt hat.
Ein Anspruch auf Erstattung von Vorauszahlungen setzt voraus, dass feststeht, welche Leistungen insgesamt in Anspruch genommen wurden und welche Vergütung dafür geschuldet ist. Der [X.] hat daraus für die Rückforderung überhöhter Entgelte für die Lieferung von Gas und Strom die Schlussfolgerung gezogen, dass der Bereicherungsanspruch erst dann ent-steht, wenn der Lieferant
die Endabrechnung erstellt oder wenn er es in von ihm zu vertretender Weise versäumt, die geschuldete Abrechnung nach Fällig-keit der Abrechnungspflicht innerhalb angemessener Frist vorzunehmen ([X.],
Urteil vom 23.
Mai 2012 -
VIII
ZR
210/11, [X.], 2647
Rn.
10; Urteil vom 26.
September 2012 -
VIII
ZR
279/11, [X.], 1077 Rn.
44).
Für die hier zu beurteilende Konstellation gilt nichts anderes.
Der [X.] hat zwar in einem anders gelagerten Fall angenommen, die Verjährung des Anspruchs auf Rückzahlung des unter Vorbehalt gezahlten [X.] beginne mit der Zahlung und nicht erst mit der gerichtli-chen Bestimmung des billigen Entgelts im Sinne des §
315 Abs.
3 BGB ([X.], Beschluss vom 7.
Dezember 2010 -
KZR 41/09, [X.] 2011, 314 Rn.
8). Diese Ausführungen beziehen sich aber
nicht auf einen Anspruch auf Erstattung von Vorauszahlungen, sondern auf einen Anspruch auf Rückzahlung überhöhter Netzentgelte
für das Gesamtjahr. Ihnen kann nicht entnommen werden, dass ein Rückzahlungsanspruch abweichend von der aufgezeigten Rechtsprechung schon mit einer einzelnen Vorauszahlung entsteht.
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c)
Zu der Frage, ob die von der Klägerin erbrachten [X.] nur unselbständige Rechnungsposten darstellten und zu welchem [X.]-punkt gegebenenfalls die Abrechnungen für den in Streit stehenden [X.]raum erstellt worden sind, hat das Berufungsgericht -
von seinem Rechtsstandpunkt aus folgerichtig -
keine Feststellungen getroffen.
Die Klägerin hat in diesem Zusammenhang bereits in erster Instanz vorge-tragen, sie habe jeweils nur vorläufige Abschlagszahlungen erbracht und die Schlussrechnung sei erst nach Ablauf des jeweiligen Kalenderjahres gestellt worden. Das Berufungsgericht wird hierzu
im wieder eröffneten Berufungsver-fahren die erforderlichen Feststellungen nachholen müssen.
d)
Auf der Grundlage der bislang getroffenen Feststellungen kann [X.] nicht die Schlussfolgerung gezogen werden, die Klägerin habe, wie von ihr behauptet, jedenfalls bis zum [X.] keine Kenntnis von der Unbil-ligkeit des
gezahlten [X.] gehabt, weil sie die Kostenstruktur der Beklagten nicht gekannt habe und bis heute nicht kenne.

aa)
Entgegen der Auffassung der Klägerin beginnt die Verjährung nicht erst dann, wenn dem Netznutzer
die Kostenstruktur des Netzbetreibers bekannt ist.
Wie bereits oben aufgezeigt wurde, ist ein ausreichender
Kenntnisstand
im Sinne von §
199 Abs.
1 Nr.
2 BGB gegeben, wenn dem Gläubiger auf Grund der ihm bekannten oder aufgrund grober Fahrlässigkeit unbekannt gebliebenen Tatsachen zugemutet werden kann, zur Durchsetzung seiner Ansprüche gegen eine bestimmte Person aussichtsreich, wenn auch nicht risikolos Klage zu [X.]. Im Streitfall war für eine aussichtsreiche Klage ausreichend, dass [X.] Anhaltspunkte vorlagen, die es nahelegten, dass die Festsetzung der Netznutzungsentgelte durch die Beklagte nicht der Billigkeit entsprach.
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bb)
Der
danach erforderliche Kenntnisstand
ergibt sich im Streitfall nicht schon aus einer Zahlung unter Vorbehalt.
Zwar kann ein ausreichender
Kenntnisstand
im Einzelfall zu bejahen sein, wenn der Netznutzer das verlangte Entgelt schon während des Bezugszeit-raums für überhöht hält und deshalb nur unter Vorbehalt zahlt (vgl. [X.],
[X.], 377 Rn.
7). Nach dem in der Revisionsinstanz zugrunde zu
legenden Sachverhalt hat die Klägerin, wie bereits oben dargelegt wurde, einen solchen Vorbehalt aber nicht erhoben.
cc)
Ein Verjährungsbeginn vor dem [X.] kann auch nicht auf die Genehmigung der Netznutzungsentgelte für das [X.] gestützt werden.
Im
Einzelfall können sich aus einer späteren Genehmigung von Nut-zungsentgelten für dasselbe Netz allerdings hinreichende Anhaltspunkte für das Bestehen eines Rückzahlungsanspruchs ergeben. Die Diskrepanz zwischen genehmigten und zuvor verlangten Netzentgelten kann nach der Rechtspre-chung des [X.]s, die das Berufungsgericht im Streitfall zugrunde gelegt hat, als Grundlage für eine Schätzung des billigen Entgelts gemäß §
287 ZPO her-angezogen werden. Deshalb ist ein hinreichender
Kenntnisstand
in der Regel gegeben, wenn der Gläubiger von der Genehmigung Kenntnis erlangt oder [X.] ihm aufgrund grober Fahrlässigkeit unbekannt bleibt.
Dieser [X.]punkt liegt im Streitfall jedoch nicht vor dem [X.], so dass die Verjährung vor
Ende des Jahres 2008 noch nicht
vollendet war.
dd)
Auf der Grundlage der bislang getroffenen tatsächlichen Feststellun-gen ist aber nicht auszuschließen, dass die Klägerin schon zu einem früheren [X.]punkt einen ausreichenden Kenntnisstand erlangt hat.
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Das Berufungsgericht wird deshalb
den Parteien Gelegenheit zur Ergän-zung ihres Vortrags geben und die noch erforderlichen Feststellungen treffen müssen.
2.
Entgegen der in der mündlichen Verhandlung vertretenen [X.] kann die Klage im gegenwärtigen [X.] nicht deshalb abgewiesen werden, weil die Klägerin nur zu [X.], nicht aber zum Inhalt der Gesamtabrechnung vorgetragen hat.
Nach den tatbestandlichen Feststellungen des Berufungsgerichts hat die Klägerin dargelegt, welche Zahlungen sie für die beiden in Rede stehenden Jahre insgesamt erbracht hat. Anhaltspunkte dafür, dass die Beklagte eine hiervon
abweichende Abrechnung erteilt hat, sind nicht ersichtlich und werden von der Revision nicht aufgezeigt. Selbst wenn das Vorbringen der Klägerin in dieser Hinsicht unzureichend wäre, müsste das Berufungsgericht ihr zudem durch einen Hinweis Gelegenheit zur Ergänzung ihres Vortrags geben, weil [X.]r Gesichtspunkt bislang, soweit ersichtlich, im Rechtsstreit keine Rolle ge-spielt hat.
3.
Sollte
das Berufungsgericht nach erneuter Verhandlung zu dem Er-gebnis gelangen, dass die [X.] nicht verjährt sind, wird die Klage nach dem jetzigen Sach-
und Streitstand auch nicht wegen Verwirkung abzu-weisen sein.
Dabei kann offenbleiben, ob das für eine Verwirkung erforderliche [X.]-moment im Streitfall gegeben war. Das Berufungsgericht hat jedenfalls rechts-fehlerfrei entschieden, dass es an dem erforderlichen Umstandsmoment
fehlt, weil die Beklagte nicht dargelegt
hat, sie habe ihr eigenes Verhalten im [X.] darauf eingerichtet, dass die Klägerin ihre Rechte nicht mehr geltend machen werde, und im Hinblick darauf außerordentliche Aufwendungen getä-51
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tigt, die ihr eine Rückzahlung der Beträge unmöglich machten bzw. eine mit den Grundsätzen von Treu und Glauben unvereinbare Härte darstellten.
4.
Von der Anrechnung erlangter Vorteile hat das Berufungsgericht ebenfalls zu Recht abgesehen.
Wie das Berufungsgericht zutreffend dargelegt hat, finden die schadens-ersatzrechtlichen Grundsätze der Vorteilsausgleichung im Rahmen des Berei-cherungsausgleichs nach der Rechtsprechung des [X.] grund-sätzlich keine Anwendung ([X.], Urteil vom 4.
Dezember 2007 -
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ZR
227/06, [X.]Z 174, 334 Rn.
34; Urteil vom 5.
November 2002 -
XI
ZR
381/01, [X.]Z 152, 307, 315
f. mwN).
Entgegen der in der mündlichen Verhandlung vor dem [X.] vertretenen Auffassung gebieten kartellrechtliche Gesichtspunkte in Konstellationen, in denen die Preisbestimmung schon nach §
315 Abs.
3 BGB unwirksam ist, keine abweichende Beurteilung. Der [X.] hat dies in einer

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am gleichen Tag verkündeten Entscheidung in einem anderen Verfahren näher dargelegt ([X.], Urteil vom 22.
Juli 2014 -
KZR 27/13 -
Stromnetznutzungsent-gelt
VI). Diese Erwägungen sind auch für den Streitfall maßgeblich.
Meier-Beck
Strohn
Kirchhoff

Bacher
Deichfuß
Vorinstanzen:
LG [X.], Entscheidung vom 17.11.2011 -
13 O ([X.]) 74/09 -

OLG [X.], Entscheidung vom 20.02.2013 -
VI-2 U ([X.]) 1/12 -