Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 16.03.2011, Az. VIII ZR 121/10

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] ZR 121/10 Verkündet am: 16. März 2011 [X.], Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 16. März 2011 durch den Vorsitzenden [X.], [X.] Frellesen, die Richterin [X.] sowie [X.] [X.] und [X.] für Recht erkannt: Auf die Rechtsmittel der Beklagten werden das Urteil der 3. Zivilkammer des [X.] vom 8. April 2010 aufgehoben sowie das Urteil des [X.] vom 9. Juni 2009 teilweise abgeändert. Die Klage wird insgesamt abgewiesen. Die Kläger haben die Kosten des Rechtsstreits zu tragen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Kläger mieteten im Jahre 1975 von der Rechtsvorgängerin der [X.] eine in [X.]

gelegene preisgebundene Wohnung. Der Mietver-trag, der den Zusatz "[X.] für [X.]bedienstete" trägt, sah eine monatliche Miete von 456,22 DM vor, die sich aufgrund der Absenkung der Zin-sen des [X.]darlehens während der Dauer der Vergünstigung auf 260,95 DM ermäßigen sollte. Daneben waren an Vorauszahlungen 26,50 DM für Kaltwasser und 56,50 DM für Heizung vorgesehen. Der Vermietung war eine Wohnungszuteilung der Standortverwaltung M.

vorausgegangen, in der die Wohnung als eine "mit [X.]mitteln des [X.] geförderte [X.] ([X.]darlehenswohnung)" bezeichnet war. Außerdem war hierin angegeben worden, dass die Miete monatlich rund 280 DM "o.NK" betrage und die üblichen Nebenkosten hinzukämen. 2 Die Kläger sind der Auffassung, dass es sich bei der von ihnen nach dem Mietvertrag geschuldeten Miete um eine Teilinklusivmiete handle, von der ledig-lich die Kosten für Kaltwasser und Heizung ausgenommen seien, und dass sie eine Erstattung von darüber hinausgehenden Nebenkosten nicht schuldeten. [X.] Klage auf Rückzahlung der im Jahre 2006 geleisteten und um die Kosten für Heizung, Kaltwasser und Winterdienst bereinigten Nebenkostenvorauszahlun-gen in Höhe von 1.211,74 • zuzüglich Zinsen und angefallener Rechtsverfol-gungskosten hatte in den Vorinstanzen Erfolg. Mit ihrer vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte ihr Klageabweisungsbegehren weiter. Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. 3 I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt: 4 Mit Ausnahme der Kosten für Kaltwasser und Heizung enthalte der [X.] selbst keine Regelung hinsichtlich der Umlage von Nebenkosten. Daran ändere das Formular über die Wohnungszuteilung nichts, weil die darin enthal-tene Angabe, dass zur Miete die "üblichen Nebenkosten" kämen, nicht zur ver-traglichen Begründung der Umlage sämtlicher Nebenkosten tauge. Das gelte schon deshalb, weil die Wohnungszuteilung von der Standortverwaltung [X.]5 - 4 - als einem Dritten vorgenommen worden sei und nicht zu einer Bindung der Ver-tragsparteien geführt habe. Zudem hätten die Parteien die in dem Formular of-fen gebliebene Bezeichnung der Nebenkosten in dem anschließend [X.] Mietvertrag konkretisiert. 6 Die Parteien hätten auch nicht nachträglich vereinbart, dass die Kläger die im Streit stehenden Nebenkosten zu tragen hätten. Die Beklagte habe ihre pauschale Behauptung, es sei schon immer, jedenfalls aber in den letzten [X.] so abgerechnet worden, nicht substantiieren können, so dass es nicht mög-lich sei nachzuprüfen, ob gegebenenfalls irgendwann im Laufe des [X.] eine - möglicherweise konkludente - Vertragsände-rung vereinbart worden sei. Allein die Tatsache, dass Abrechnungen der [X.] einige Jahre kommentarlos von den Klägern akzeptiert worden seien, genüge für eine Vertragsänderung nicht, zumal sich aus den Abrechnungen un-streitig immer Guthaben zugunsten der Kläger ergeben hätten. Ebenso wenig habe der pauschale Vortrag der Beklagten die Prüfung ermöglicht, ob die Klä-ger ihre Rechte verwirkt hätten. [X.] Diese Beurteilung hält revisionsrechtlicher Nachprüfung im entscheiden-den Punkt nicht stand. 7 Das Berufungsgericht hat sich bei seiner Beurteilung rechtsfehlerhaft auf die Prüfung der Frage beschränkt, ob die Parteien eine nach seiner Auffassung im ursprünglichen Mietvertrag noch nicht vorgesehene Umlage von über die Kosten für Kaltwasser und Heizung hinausgehenden Nebenkosten nachträglich vereinbart haben. Dabei hat es - wie die Revision mit Recht rügt - übersehen, dass es sich nach dem Mietvertrag und der ihm zugrunde liegenden [X.] bei der vermieteten Wohnung um eine öffentlich geförderte 8 - 5 - Wohnung im Sinne von § 87a Abs. 1 [X.] WoBauG gehandelt hat, für die § 10 Abs. 1 WoBindG dem Vermieter die Möglichkeit einer Änderung der zu zahlen-den Entgelte einschließlich einer Änderung der ursprünglichen Mietstruktur durch einseitige Erklärung eröffnet hat. 9 Der Vermieter konnte nach der bei Vertragsschluss geltenden [X.] die Betriebskosten in die Durchschnittsmiete einrechnen. Diese Möglichkeit ist auf Grund der am 1. Mai 1984 in [X.] getretenen Änderung des § [X.] mit Ablauf der Übergangsfrist des § 25b NMV (31. Dezember 1985) entfallen. Der Vermieter preisgebundenen Wohnraums kann Betriebskosten seither nur als gesondert abzurechnende Kosten auf den Mieter abwälzen. Insoweit kann die bisherige Mietstruktur für die Zukunft vom Vermieter durch einseitige Erklä-rung nach § 10 WoBindG geändert werden, indem er die bisher in der Grund-miete enthaltenen Betriebskosten [X.] und diesen Betrag als [X.] auf die nunmehr zwingend [X.] Betriebskosten erhebt ([X.]surteil vom 14. April 2010 - [X.] ZR 120/09, NJW 2010, 1744 Rn. 14 mwN). Einem Vermieter preisgebundenen Wohnraums ist danach generell die Möglichkeit zur Erhöhung der Miete eröffnet, wenn der Mieter nur zur Entrich-tung eines geringeren als des nach dem Gesetz zulässigen Entgelts verpflichtet ist. Dies schließt die Möglichkeit ein, Betriebskosten, deren Umlage im Mietver-trag nicht vereinbart ist, generell durch Erklärung nach § 10 Abs. 1 WoBindG für die Zukunft auf den Mieter umzulegen. Hierzu genügt die Übermittlung einer formell ordnungsgemäßen Betriebskostenabrechnung. Denn aus einer solchen Erklärung kann der Mieter ersehen, welche Betriebskosten der Vermieter nun-mehr geltend macht und mit welchen Kosten er insoweit für die Zukunft rechnen muss ([X.]surteil vom 14. April 2010 - [X.] ZR 120/09, aaO Rn. 15 mwN). 10 - 6 - Zur Umstellung der Mietstruktur dahin, dass die Kläger die Betriebskos-ten im Sinne von § 27 [X.] BV gesondert zu tragen haben, bedurfte es deshalb entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts nicht notwendig einer [X.] Vereinbarung der [X.]. Vielmehr konnte die Umstel-lung, da die Übergangsregelung des § 25b NMV mit keiner Ausschlussfrist [X.] war, auch schon dadurch erfolgen, dass die Beklagte oder deren Rechtsvorgängerin im Zusammenhang mit einer Erklärung über die Änderung der Miethöhe den Klägern unter Bezugnahme auf die Anlage 3 zu § 27 [X.] BV den Umfang der umzulegenden Betriebskosten und die Höhe der ungefähr zu erwartenden Kosten durch den Gesamtbetrag der geforderten Vorauszahlun-gen mitteilt (vgl. [X.]sbeschluss vom 23. Februar 2010 - [X.] ZR 199/09, [X.], 294 Rn. 5). Hierzu reichte es aus, dass die Beklagte diese Kosten abwei-chend von der im Mietvertrag ursprünglich getroffenen Vereinbarung in einer Zeit, in der die Wohnungsbindung (noch) bestanden hat, umlegte und gegen-über den Klägern abrechnete (vgl. [X.]surteil vom 14. April 2010 - [X.] ZR 120/09, aaO). Dies ist durch die von der Beklagten mit Schriftsatz vom 4. No-vember 2008 vorgelegten Anlagen [X.] zum 1. Juni 1988 und [X.] zum [X.] geschehen, welche bereits durch ihre Überschrift "Anlage zur Berech-nung der [X.]" zum Ausdruck bringen, dass die Rechtsvorgängerin der Beklagten die anschließend nach Maßgabe der Anlage 3 zu § 27 Abs. 1 [X.] BV abgerechneten Nebenkosten gesondert neben der Grundmiete auferle-gen wollte. Zudem lassen die genannten Anlagen nach ihrem Inhalt auch deut-lich erkennen, dass die Mietpreisbindung jedenfalls zu den genannten [X.] noch bestanden hat. 11 - 7 - I[X.] 12 Das Berufungsurteil kann daher keinen Bestand haben; es ist aufzuhe-ben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Der [X.] entscheidet in der Sache selbst, da die [X.] nach dem festgestellten Sachverhältnis zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). [X.] [X.] [X.] [X.] RiBGH [X.] ist urlaubs-
abwesend und daher gehindert zu unterschreiben.

[X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 09.06.2009 - 93 C 9189/08 (15) - [X.], Entscheidung vom [X.]/09 -