Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 05.12.2012, Az. 1 StR 531/12

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS
1
StR 531/12

vom
5. Dezember
2012
in der Strafsache
gegen

wegen
banden-
und gewerbsmäßigen Betruges

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Der 1. Strafsenat des [X.] hat am 5. Dezember
2012
beschlos-sen:

Die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des [X.] vom 30. April 2012 wird als unbegründet verworfen, da die Nachprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfer-tigung keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten erge-ben hat (§ 349 Abs. 2 [X.]).
Der Beschwerdeführer hat die Kosten des Rechtsmittels zu tra-gen.

Ergänzend bemerkt der [X.] zu zwei der mit der Revision des Ange-klagten, der wegen gewerbsmäßigen [X.] in 36 Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und sechs Monaten verurteilt worden ist, erhobenen Verfahrensrügen:
I.
Die Rüge der Verletzung einer rechtsstaats-
und konventionswidrigen Verletzung des Beschleunigungsgebots (Art.
6 Abs.
1 Satz
1 [X.], Art.
2 Abs.
1, Art.
20 Abs.
3 GG) bleibt im Ergebnis ohne Erfolg. Dabei kann der Se-nat offen lassen, ob es für die Zulässigkeit einer solchen Rüge nicht nur der
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hier erfolgten -
Erhebung einer Verzögerungsrüge (§
198 Abs.
3 Satz 1 i.V.m. §
199 Abs.
1 [X.]) bedarf, sondern diese in einem engen zeitlichen Zusam-menhang mit dem Eintreten des in §
198 Abs.
3 Satz
2 [X.] bezeichneten Umstandes, der Besorgnis eines nicht zeitlich angemessenen Abschlusses des -
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Verfahrens, geltend gemacht werden muss. Denn die Rüge ist jedenfalls unbe-gründet.
1.
Die Revision stützt die Behauptung der Verletzung des [X.] auf mehrere Umstände.
Sie
beanstandet einen zu großen zeitlichen Abstand zwischen der am 2.
März 2011 bei dem [X.] eingegangenen Anklage und dem [X.] am 31.
Mai 2011 sowie
zwischen der Ladung des Angeklagten
am 4.
Juli 2011 und der nach einer zwischenzeitlichen Aussetzung
am 18.
Oktober 2011 erneut
begonnenen Hauptverhandlung. Die von der Kammer am 16.
August 2011, dem vorgesehenen ersten Termin zur Hauptverhandlung, beschlossene Aussetzung war erforderlich geworden, weil der lediglich gebro-chen deutsch sprechende Angeklagte zunächst keine [X.] Übersetzung der Anklageschrift erhalten hatte. In der späten Veranlassung der Übersetzung sieht die Revision unter dem Aspekt der nicht unverzüglichen Vornahme not-wendiger Verfahrenshandlungen einen weiteren Grund einer rechtsstaatswidri-gen Verfahrensverzögerung. Zudem beanstandet die Revision eine unzu-reichende [X.] und verweist auf eine aus ih-rer Sicht unzureichende Anzahl von Verhandlungstagen pro Woche sowie
auf
eine nicht genügende Verhandlungsdauer pro Sitzungstag.
2.
Eine mit dem Rechtsstaatsprinzip unvereinbare [X.] ergibt sich weder aus den von der Revision ausgeführten Gesichtspunkten noch stützt der mit der Rüge vorgetragene Verfahrensablauf insgesamt einen solchen Verstoß.
Zwar fordert das Rechtsstaatsprinzip des Grundgesetzes (Art.
20 Abs.
3 GG) ebenso wie das Gebot aus Art.
6 Abs.
1 Satz 1 [X.] eine Erledigung des -
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Strafverfahrens in einer angemessenen Zeitspanne ([X.] 63, 45, 69). [X.] führt nicht jede im Strafprozess vorkommende Verzögerung zu einer Verletzung des Beschleunigungsgebots im Sinne einer rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung. Eine solche liegt vielmehr erst bei von den [X.] zu verantwortenden erheblichen Verzögerungen vor ([X.], 1.
Kammer des 2.
[X.]s, Beschluss
vom
25.
September
2012 -
2 BvR 2819/11 -
juris Rn.
4 mwN). Ob eine derartige erhebliche Verzögerung vorliegt, bemisst sich nach einer auf die Verhältnisse des konkreten Einzelfalles [X.] Gesamtwürdigung. Innerhalb dieser sind vor allem die durch Verhalten der [X.] eingetretene Verzögerungen, die Gesamtdauer des Verfah-rens, die Schwere des [X.], der Umfang und die Schwierigkeit des Pro-zessstoffs sowie das Ausmaß der mit dem Andauern des Verfahrens für den Betroffenen verbundenen Belastungen zu berücksichtigen. Im Rahmen der [X.] sind die vorgenannten Aspekte einzelfallbezogen gegeneinan-der abzugrenzen. [X.],
die durch den Beschuldigten (bzw. Angeklagten) oder seine Verteidigung verursacht worden sind, können für die Begründung einer Verfahrensverzögerung selbst dann nicht herangezogen werden, wenn es sich um zulässiges Prozessverhalten handelt ([X.] aaO wiederum mwN; Esser in
Löwe/[X.], [X.], 26.
Aufl., Band 11, Art. 6 [X.]/Art. 14 [X.] Rn.
332).
a)
Bei Anlegung dieses Maßstabs liegt eine rechtsstaatswidrige Verfah-rensverzögerung nicht vor. Weder die Gesamtdauer des Verfahrens seit Kenntnis des Angeklagten von der Durchführung von Ermittlungen gegen ihn (siehe Esser
aaO, Art. 6 [X.]/Art.
14 [X.] Rn.
336 mwN) noch die Dauer des gerichtlichen Verfahrens allein sind unter Berücksichtigung der tatsächli-chen Schwierigkeit des Verfahrensgegenstandes wegen der Einbindung zahl-reicher unter [X.] auftretender Personen auf [X.] im Hinblick auf -
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die Zuordnung von einzelnen straftatbestandsrelevanten Verhaltensweisen zu dem Angeklagten
als übermäßig lang zu bewerten. Zudem beruht die Dauer des Verfahrens
auch auf -
allerdings zulässigem -
Verhalten der Verteidigung. Wie in der Gegenerklärung der Staatsanwaltschaft unter Bezugnahme auf eine Haftfortdauerentscheidung der [X.] vom 17.
Februar
2012 ausgeführt wird, war der Abschluss des Verfahrens seitens des Tatgerichts bereits für den 28.
November
2011 in Aussicht genommen worden. Die tatsächliche Fortfüh-rung des Erkenntnisverfahrens bis Ende April 2012 beruht zu einem wesentli-chen Teil darauf, dass die Verteidigung in der Hauptverhandlung vom 28.
November
2011 zahlreiche Beweisanträge und [X.] gestellt hat. Erst auf diese Anträge hin sind umfangreiche weitere Beweiserhe-bungen erfolgt. Die tatsächlichen Umstände, an die die entsprechenden Anträ-ge anknüpfen, haben sich im Schwerpunkt
jedoch nicht erst in der [X.] vom 28.
November
2011 ergeben. Ein Teil der Beweis-
und [X.] bezog sich vielmehr auf die Inhalte der Aussagen von Zeugen, die bereits in den [X.] am 2. und 26.
Oktober 2011
sowie am 8.
November 2011 gehört worden waren. Die Verteidigung mag zwar prozessual nicht verpflichtet sein, weitere Beweiserhebungen unverzüg-lich, nachdem sich aus ihrer Sicht eine Notwendigkeit dafür ergeben hat, anzu-regen oder zu beantragen. Wartet sie
jedoch -
zulässig -
mit einem solchen
Be-gehren ab, obwohl sie damit an bereits zeitlich früher erhobene Beweise [X.], begründet eine dadurch bewirkte Verlängerung der Gesamtdauer des Verfahrens nach dem im vorstehenden Absatz genannten Maßstab der rechts-staatswidrigen Verfahrensverzögerung eine solche nicht.
b)
Die Notwendigkeit der Aussetzung des Verfahrens durch Beschluss der [X.] vom 16.
August 2011 und der Anberaumung des Neubeginns der Hauptverhandlung auf den 18.
Oktober 2011 wegen der zuvor fehlenden -
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Übersetzung der Anklageschrift führt bei der gebotenen Gesamtwürdigung ebenfalls nicht zu einer rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung. Bei der Bewertung dieses Umstandes ist nämlich zu berücksichtigen, dass der Ange-klagte und sein Verteidiger in dem Termin zur Verkündung des angepassten Haftbefehls durch die [X.] auf die Übersetzung des Haftbefehls ins [X.] verzichtet hatten und auf das Fehlen der Übersetzung der [X.] erst in einem Schriftsatz gegenüber dem im Rahmen der Überprüfung der Haftfortdauerentscheidung mit der Sache befassten [X.] hingewiesen hatten. Angesichts dessen hat das Versäumnis der [X.], die Anklage rechtzeitig vor dem (erstmaligen) Beginn der [X.] am 16.
August
2011 übersetzen zu lassen, kein so großes Gewicht, um darauf eine rechtsstaatswidrige Verfahrensverzögerung im Hinblick auf den späteren Beginn der Hauptverhandlung zu stützen.
c)
Soweit die Revision die Verfahrensverzögerung auf eine unzureichen-de Terminierungspraxis des Tatgerichts stützen will, dringt sie damit ebenfalls nicht durch. Sie verkennt, dass die für die Einhaltung des (besonderen) [X.] in [X.] geltenden Maßstäbe für die Häufigkeit und die Dauer der [X.] nicht ohne weiteres für die Beurteilung der rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung zur An-wendung kommen. Angesichts des sowohl im Völkerrecht (Art. 5 [X.]; Art. 9
[X.]) als auch im [X.] Verfassungsrecht (Art.
2 Abs.
2 Satz
2 i.V.m. Art.
104 GG) hervorgehobenen Schutzes der Freiheit der Person gelten für die zeitliche Angemessenheit der Dauer der Freiheitsentziehung aufgrund Untersu-chungshaft strengere Maßstäbe als für die Angemessenheit der Erledigung des Verfahrens insgesamt (vgl. Esser
aaO, Art.
6 [X.]/Art.
14 [X.] Rn.
313). Die von der Revision zutreffend vorgetragenen tatsächlichen Gegebenheiten über die Anzahl der Verhandlungstage sowie die Länge der jeweiligen Verhand--
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lungsdauer pro Sitzungstag zeigen vor dem Hintergrund des für die Beurteilung der Angemessenheit der Verfahrensdauer insgesamt geltenden Maßstabs [X.] Umstände auf, aus denen sich eine zu kompensierende rechtsstaatswidrige Verfahrensverzögerung ergibt.
d)
Auch aus der Gesamtdauer des Verfahrens, nachdem dem Angeklag-ten der gegen ihn erhobene Vorwurf erstmals am 14.
September 2010 eröffnet worden ist, ergibt sich bei Vornahme der gebotenen Gesamtbetrachtung aus den vorstehenden Gründen (I.2.a-c) keine der Kompensation bedürftige rechts-staatswidrige Verfahrensverzögerung.
II.
Die Rüge der Verletzung von §
244 Abs.
6 [X.] bleibt ebenfalls ohne Erfolg.
1.
Die Revision beanstandet in diesem Zusammenhang, die [X.] sei einem Beweisantrag auf Inaugenscheinnahme des Einreisevisums des Angeklagten und des darauf befindlichen Einreisestempels nicht nachgekom-men, habe diesen Antrag aber auch nicht abgelehnt oder sich sonst zu ihm verhalten. Mit dem Beweisantrag sollte bewiesen werden, dass der Angeklagte erst am 5.
September 2009 (wieder) nach [X.] eingereist sei. Daraus sollte der Schluss gezogen werden, er könne mangels Aufenthalts in [X.] nicht an zwei im Juli 2009 erfolgten [X.] in [X.] und [X.] als Empfänger des ihm von der Zeugin M.

übergebenen Geldes beteiligt gewesen sein.
2.
Das Tatgericht hat den vorstehend genannten Beweisantrag nicht durch einen von §
244 Abs.
6 [X.] an sich geforderten Beschluss abgelehnt, -
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ist dem Antrag aber auch nicht durch Erhebung des dort genannten Beweismit-tels, der Augenscheinnahme des Visums und des Einreisestempels nachge-kommen. Der [X.] braucht nicht zu entscheiden, ob das Unterbleiben des Ablehnungsbeschlusses sich als Verletzung von §
244 Abs.
6 [X.] darstellt oder ob es eines solchen Beschlusses vorliegend nicht bedurfte. Denn das an-gefochtene Urteil beruht nicht auf dem Unterbleiben des Ablehnungsbeschlus-ses.
a)
Ausweislich der Urteilsgründe, auf die der [X.] wegen der zugleich erhobenen allgemeinen Sachrüge zurückgreifen kann, hat das Tatgericht aus-drücklich die Einreise des Angeklagten in das [X.] über den Flugha-fen [X.] am 5.
September 2009 mit einem entsprechenden Visum [X.]. Die [X.] hat diese Feststellung ohne Rechtsfehler auf die ent-sprechende Einlassung des Angeklagten gestützt, der angegeben hatte, an dem genannten Tag via [X.] nach [X.] eingereist zu sein.
Da die von der Verteidigung unter Beweis gestellte Tatsache von der [X.] auf dieser Grundlage festgestellt worden ist, kann es bereits an einem Verstoß gegen §
244 Abs.
6 [X.] fehlen. Es ist in der Rechtsprechung des [X.] im Hinblick auf den Umgang mit Beweisanträgen aner-kannt, dass die Tatgerichte unter bestimmten Voraussetzungen im Einzelfall berechtigt sind, einen Beweisantrag durch die Erhebung des Beweises mit ei-nem anderen Beweismittel als das im Antrag genannte zu erledigen (etwa [X.], Urteil vom 12.
März 1969 -
2 StR 33/69, [X.]St 22, 347, 349; [X.],
Urteil vom 17. September 1982 -
2 StR 139/82, [X.], 86; [X.], Beschluss vom 30.
April 2008 -
2 [X.], [X.], 529; kritisch gegenüber einem sol-chen Austausch des Beweismittels [X.] in Löwe/[X.], [X.], 26.
Aufl., Band 6/1, §
244 Rn.
145). Erfolgt zulässigerweise eine solche Art der Erledi--
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gung des Beweisantrags durch Austausch des Beweismittels, ist gelegentlich
angenommen worden, es bedürfe dann auch keines Beschlusses über die Ab-lehnung des auf die Beweiserhebung mit einem anderen Beweismittel gerichte-ten Beweisantrags ([X.], Beschluss vom 30.
April 2008 -
2 [X.], [X.], 529). Ob diese Rechtsprechung auch dann zur Anwendung gelangen kann, -
wofür vieles spricht (vgl. zu solchen Gründen insgesamt [X.], [X.] vom 30.
April 2008 -
2 [X.], [X.], 529) -
wenn das Tatge-richt die mit dem Beweisantrag als zu beweisen bezeichnete Tatsache nicht auf ein
anderes Beweismittel im engeren
Sinne als das im Antrag aufgeführte, sondern auf die Einlassung des Angeklagten stützt, bedarf keiner Entschei-dung.
b) Auf dem Unterbleiben eines Ablehnungsbeschlusses beruht das Urteil nicht. Die [X.] war berechtigt, dem auf Augenschein gerichteten Be-weisantrag (§
244 Abs.
5 Satz 1
[X.]) nach Maßgabe der Amtsaufklärungs-pflicht mit anderen Beweismitteln nachzugehen, als dem von dem Antragsteller begehrten ([X.]
aaO, §
244 Rn.
146). Sie hat auf der Grundlage der [X.] genau die Tatsache festgestellt, die mit dem [X.] bewiesen werden sollte, nämlich das Datum seiner legalen Einreise nach [X.] am 5.
September 2009 auf der Grundlage des ihm erteilten Vi-sums. Angesichts dessen kann der [X.] sicher ausschließen, dass der [X.] durch das Fehlen eines Ablehnungsbeschlusses, unterstellt ein sol-cher wäre erforderlich gewesen, in seiner Prozessführung beeinträchtigt [X.] ist und etwa wegen der Nichtbescheidung weitere Beweisanträge nicht ge-stellt hat. Selbst wenn der Angeklagte und sein Verteidiger wegen des [X.] im Unklaren darüber gewesen sein sollten, ob das Tatgericht das unter Beweis gestellte Einreisedatum seinem Urteil zu-grunde legt, ist das Beruhen ausgeschlossen, gerade weil die behauptete Tat--
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sache festgestellt worden ist. Insofern unterscheidet sich die vorliegende Kons-tellation erheblich von solchen, in denen bei bestehendem Ablehnungsgrund die den Beweisantrag ablehnende Entscheidung des Tatgerichts ausbleibt. Hier ist die [X.] gerade dem Beweis unter zulässigem Zugriff (vgl. §
244 Abs.
5 Satz
1 [X.]) auf ein anderes Beweismittel nachgegangen.
Dass das Tatgericht aus der festgestellten legalen Einreise des Ange-klagten am 5.
September 2009 nicht den Schluss gezogen hat, der Angeklag-ten könne sich dann zuvor, insbesondere im Juli 2009, nicht in [X.] aufgehalten haben, ist rechtsfehlerfrei und führt daher nicht zum Erfolg der [X.].
[X.]

Rothfuß Jäger

Cirener Radtke