Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 11.08.2010, Az. 1 StR 199/10

1. Strafsenat | REWIS RS 2010, 4141

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[X.]IM NAMEN DES VOLKES Urteil 1 [X.]/10 vom 11. August 2010 in der Strafsache gegen 1. 2. wegen zu 1.: Steuerhinterziehung u.a. zu 2.: Betruges u.a. - 2 - Der 1. Strafsenat des [X.] hat aufgrund der Hauptverhandlun-gen vom 10. und 11. August 2010, an denen teilgenommen haben: [X.] am [X.] [X.] und [X.] am [X.] Dr. Wahl, [X.], Dr. Graf, Prof. Dr. Jäger, Staatsanwalt als Vertreter der [X.], der Angeklagte , - in der Verhandlung vom 10. August 2010 - Rechtsanwalt - in der Verhandlung vom 10. August 2010 - als Verteidiger des Angeklagten [X.], die Angeklagte , - in der Verhandlung vom 10. August 2010 - Rechtsanwalt - in der Verhandlung vom 10. August 2010 - als Verteidiger der Angeklagten [X.], Herr - in der Verhandlung vom 10. August 2010 - als Dolmetscher für [X.], - 3 - Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: 1. Auf die Revision des Angeklagten [X.]wird das Ur-teil des [X.] vom 30. November 2009, soweit es ihn betrifft, im Schuldspruch dahin abgeändert, dass der Angeklagte a) im Fall [X.] der Urteilsgründe wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt und b) im Fall [X.]3 der Urteilsgründe wegen Besitzes [X.] halbautomatischen Kurzwaffe zum Verschießen von [X.] schuldig ist. 2. Die weitergehende Revision des Angeklagten [X.] und die Revision der Angeklagten [X.]werden verworfen. 3. Die Angeklagten haben die Kosten ihrer Rechtsmittel zu tragen. Von Rechts wegen - 4 - Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten A. C. wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt in 55 Fällen, wegen Betruges in zehn Fäl-len, davon in sieben Fällen in Tateinheit mit Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt, wegen Steuerhinterziehung in 15 Fällen, wegen versuchter Steuerhinterziehung in drei Fällen und wegen Verstoßes gegen das [X.] zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und sechs Monaten verur-teilt. Die Angeklagte [X.] hat es wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt in zwölf Fällen und wegen Betruges zu einer Gesamtfrei-heitsstrafe von acht Monaten verurteilt, deren Vollstreckung es zur Bewährung ausgesetzt hat. 1 Gegen dieses Urteil wenden sich die Angeklagten mit ihren jeweils auf Sachrügen gestützten Revisionen. Die Revision des Angeklagten [X.]hat zum Schuldspruch den aus dem Tenor ersichtlichen geringfügigen Teilerfolg. Im Übrigen sind die Revisionen unbegründet. 2 I. Das [X.] hat folgende Feststellungen und Wertungen getroffen: 3 1. Der Angeklagte [X.] - ein in der [X.] ausgebildeter Steuerbe-rater - betrieb im Zeitraum von 1998 bis 2008 - zum Teil zeitlich überlappend - mehrere Unternehmen im Baugewerbe, deren Gewinne er mit illegalen Mitteln maximieren wollte. Außer bei seiner Einzelfirma verschleierte er bei den Firmen jeweils seine beherrschende Stellung als tatsächlicher Inhaber und faktischer Geschäftsführer, indem er jeweils andere Personen als Inhaber bzw. als [X.] auftreten ließ. Bei der Firma [X.] trat seine Ehefrau, die [X.] - 5 - geklagte [X.], nach außen als Firmeninhaberin auf. Daneben betrieb der Angeklagte eine [X.], in der er mindestens zwei weibliche Ar-beitnehmer beschäftigte, die ein monatliches Gehalt von jeweils mindestens 140 Euro erhielten. Um seinen Gewinn zu erhöhen, kam der Angeklagte [X.] bei diesen Unternehmen den ihm obliegenden steuerlichen Erklärungspflichten nicht nach und meldete auch den ganz überwiegenden Teil der bei den Firmen beschäftig-ten Arbeitnehmer nicht den Einzugsstellen der Sozialversicherungsträger. Bei der [X.] handelte er dabei im bewussten und gewollten Zusammenwirken mit der Angeklagten [X.]. 5 Indem er für die von ihm beherrschten Firmen in den Veranlagungszeit-räumen 2003 und 2004 trotz getätigter Umsätze keine Umsatzsteuererklärun-gen abgab, verkürzte der Angeklagte A. C. Umsatzsteuer in Höhe von [X.] mehr als 47.000 Euro. Daneben verkürzte er zugunsten der Es.

GmbH, für die er im Veranlagungszeitraum 2004 weder eine Körper-schaftsteuer- noch eine Gewerbesteuererklärung abgab, Körperschaftsteuer und Gewerbesteuer von insgesamt mehr als 19.000 Euro. Ebenfalls für den Veranlagungszeitraum 2004 gab der Angeklagte [X.] keine Einkommen-steuererklärung ab und verkürzte dadurch Einkommensteuer in Höhe von 3.642 Euro. Indem er die in den von ihm beherrschten Baufirmen beschäftigen Arbeitnehmer bei den zuständigen Stellen nicht anmeldete, bewirkte er, dass mehr als 238.000 Euro an Sozialversicherungsbeiträgen vorenthalten und Lohnsteuer in Höhe von 19.130 Euro verkürzt wurden. 6 2. Darüber hinaus veranlasste der Angeklagte [X.] , indem er in entsprechenden Anträgen bewusst wahrheitswidrige Angaben über seine [X.] - 6 - schäftigungs- und Vermögensverhältnisse machte, zum einen die Bundesagen-tur für Arbeit zur ungerechtfertigten Bewilligung und Zahlung von [X.] in Höhe von mehr als 9.000 Euro und zum anderen - gemeinschaftlich mit der Angeklagten [X.] handelnd - die [X.] zur Bewil-ligung und Zahlung von Sozialleistungen nach dem [X.] in Höhe von insgesamt mehr als 31.000 Euro, auf die er ebenfalls keinen Anspruch [X.]. Gegenüber der Landesbrandversicherungsanstalt, bei der er eine Wohngebäudeversicherung unterhielt, meldete der Angeklagte wahrheitswidrig einen Sturmschaden und veranlasste dadurch die Versicherung zur Zahlung einer nicht gerechtfertigten Versicherungsleistung in Höhe von mehr als 2.300 Euro. 3. Schließlich besaß der Angeklagte [X.] im Jahr 2008 eine Pistole Kaliber 7,65 mm und insgesamt 13 Patronen Munition, ohne die dafür erforder-liche Erlaubnis zu besitzen. 8 II. Die Revision des Angeklagten A. C. bleibt, abgesehen von einer Schuldspruchberichtigung in den Fällen [X.] und [X.]3 der Urteilsgründe, im Ergebnis ohne Erfolg. Zwar sind die Feststellungen zum Teil sehr knapp und teilweise sogar lückenhaft. Der [X.] kann jedoch sowohl zum Schuldspruch als auch zum Strafausspruch ausschließen, dass dies den Angeklagten [X.]. 9 1. Die Verurteilung des Angeklagten [X.] in den Fällen [X.], 14, 15 und 18 der Urteilsgründe wegen Steuerhinterziehung bzw. versuchter Steuer-hinterziehung und in den Fällen [X.] bis 13 sowie 31 bis 80 der Urteilsgründe 10 - 7 - wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt hält rechtlicher Nachprüfung noch stand. Soweit das [X.] der Strafzumessung einen geringfügig zu großen Schuldumfang zu Grunde gelegt hat, kann der [X.] ausschließen, dass sich dies auf den Strafausspruch ausgewirkt hat. a) Bei einer Verurteilung wegen Steuerhinterziehung durch Abgabe [X.] Steuererklärungen (§ 370 Abs. 1 Nr. 1 [X.]) sind in den Urteilsgründen diejenigen Parameter festzustellen, die die Grundlage für die Steuerberechnung bilden (vgl. [X.], Urteil vom 12. Mai 2009 - 1 [X.], [X.], 639, 640). Liegt dem Angeklagten demgegenüber - wie hier - eine Steuerhinterzie-hung durch Unterlassen [X.]. § 370 Abs. 1 Nr. 2 [X.] zur Last, sind zunächst die Umstände festzustellen, aus denen sich ergibt, dass der Angeklagte zur Abga-be der fraglichen Steuererklärungen verpflichtet war. Sodann sind in den [X.] die Tatsachen mitzuteilen, aus denen sich die Höhe der durch die pflichtwidrige Nichtabgabe der Erklärungen hinterzogenen Steuer ergibt. 11 Bei einem geständigen Angeklagten ist auch in den Fällen des § 370 Abs. 1 Nr. 2 [X.] hinsichtlich des Umfangs der Sachdarstellung zwischen der Feststellung der Besteuerungsgrundlagen und der Beweiswürdigung zu [X.]. Während die Darstellung der steuerlich erheblichen Tatsachen re-gelmäßig nicht verkürzt erfolgen kann, weil die Subsumtion sonst nicht mehr nachprüfbar ist, bedarf es bei einem geständigen Angeklagten zumeist keiner ausführlichen Würdigung der Beweise, die diesen Feststellungen zugrunde lie-gen. Räumt der Angeklagte die Besteuerungsgrundlagen ein und hat sich der Tatrichter von der Richtigkeit des Geständnisses überzeugt, dann genügt eine knappe Würdigung der so gefundenen Überzeugung. Jedenfalls, soweit es um das —reine Zahlenwerkfl - etwa den Umsatz, die Betriebseinnahmen oder die Betriebsausgaben - geht, wird regelmäßig davon ausgegangen werden können, 12 - 8 - dass selbst ein steuerrechtlich nicht versierter Angeklagter diese Parameter aus eigener Kenntnis bekunden kann. Der Tatrichter kann seine Überzeugung in-soweit auch auf verlässliche Wahrnehmungen von Beamten der [X.] zu den tatsächlichen Besteuerungsgrundlagen stützen. Angaben von [X.] zu tatsächlichen Gegebenheiten können - wie bei sonstigen [X.] auch - taugliche Grundlage der Überzeugung des Tatrichters sein. b) Dieselben Grundsätze gelten für die Straftaten des Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt gemäß § 266a Abs. 1 und Abs. 2 StGB. Hier sind zunächst diejenigen Feststellungen zu treffen, aus denen sich die Arbeit-geberstellung des [X.] und - daraus folgend - die diesem obliegenden Mel-depflichten gegenüber den Sozialversicherungsträgern ergeben. Festzustellen sind weiter die im jeweiligen Beitragsmonat gezahlten Löhne oder Gehälter. Bei der Feststellung der monatlichen Beiträge ist für jeden Fälligkeitszeitpunkt die Anzahl der Arbeitnehmer und die Höhe des Beitragssatzes der jeweils zustän-digen Krankenkasse anzugeben (vgl. [X.], Beschluss vom 28. Februar 2007 - 5 [X.], [X.], 220 mwN), weil sich die Höhe der geschuldeten Beiträge auf der Grundlage des Arbeitsentgelts nach den Beitragssätzen der jeweiligen Krankenkasse sowie den gesetzlich geregelten Beitragssätzen der Renten-, Arbeitslosen- und Pflegeversicherung errechnet. Nur so wird dem [X.] die Nachprüfung der Höhe der den Sozialversicherungsträgern vorenthaltenen Sozialversicherungsbeiträge ermöglicht. 13 Auch bei einem geständigen Angeklagten ist die Nennung der Höhe der gezahlten Löhne und Gehälter sowie der Beitragssätze der zuständigen Kran-kenkasse regelmäßig unverzichtbar. Demgegenüber kann die Beweiswürdigung hierzu bei Vorliegen eines glaubhaften Geständnisses knapp gehalten werden, denn diese Umstände können Gegenstand eines Geständnisses sein. Im [X.] - 9 - men seiner Überzeugungsbildung zu den Bemessungsgrundlagen kann sich der Tatrichter auch auf verlässliche Wahrnehmungen von Ermittlungsbeamten stützen. Liegen - z.B. wegen unvollständiger oder fehlender Buchhaltung des Ar-beitgebers - keine tragfähigen Erkenntnisse über die tatsächlich gezahlten Löh-ne und Gehälter vor, steht aber nach der Überzeugung des Tatrichters ein strafbares Verhalten des Angeklagten fest, kann - wie auch sonst bei [X.] - die Bestimmung des Schuldumfangs im Wege der Schätzung erfolgen. Ein solches Verfahren ist stets zulässig, wenn sich Feststellungen auf andere Weise nicht treffen lassen. Die Schätzung ist sogar unumgänglich, wenn keine Belege oder Aufzeichnungen vorhanden sind. In Fällen dieser Art hat der Tatrichter einen als erwiesen angesehenen Schuldumfang festzustellen. Dabei hat er auf der Grundlage der ihm zur Verfügung stehenden Erkenntnisse die Höhe der Löhne und Gehälter zu schätzen und daraus den Umfang der jeweils vorenthaltenen Sozialversicherungsbeiträge zu berechnen. Die Schätzung kann - wie hier - auch aus verfahrensökonomischen Gründen angezeigt sein, etwa dann, wenn eine genaue Ermittlung der Sozialversicherungsbeiträge einen [X.] Aufklärungsaufwand erfordern würde, sie aber gegenüber der Schät-zung voraussichtlich nur zu nicht erheblich abweichenden Werten führen würde (vgl. [X.], Beschluss vom 10. November 2009 - 1 [X.], [X.], 148 mwN). 15 c) Gemessen an diesen Grundsätzen halten Schuldspruch und Strafaus-spruch in den vorgenannten Fällen rechtlicher Nachprüfung stand. 16 - 10 - aa) Die Verurteilung des Angeklagten [X.] in den Fällen [X.], 14 und 18 der Urteilsgründe wegen Hinterziehung von Umsatzsteuer gemäß § 370 Abs. 1 Nr. 2 [X.] ist frei von [X.]. Das [X.] hat die in den jewei-ligen Besteuerungszeiträumen erzielten Umsätze mitgeteilt und sodann unter Anwendung des sich aus dem Gesetz ergebenden Umsatzsteuersatzes die ver-kürzte Umsatzsteuer zutreffend berechnet. Der Angeklagte hat - was ihm mög-lich war, weil er die Umsätze kannte - die Höhe der verkürzten Umsatzsteuern auch eingeräumt. Dieses Geständnis hat das [X.] unter Heranziehung des übrigen Ermittlungsergebnisses rechtsfehlerfrei als glaubhaft angesehen. 17 [X.]) Demgegenüber sind die Urteilsfeststellungen lückenhaft, soweit das [X.] den Angeklagten in den Fällen [X.] bis 13 und 31 bis 80 der Ur-teilsgründe wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt und im Fall [X.]5 der Urteilsgründe wegen versuchter Steuerhinterziehung verurteilt hat. In den Fällen [X.] bis 13 und 31 bis 80 der Urteilsgründe hat das [X.] nicht festgestellt, welche Beitragssätze der Krankenkassen es der Berech-nung der vorenthaltenen Sozialversicherungsbeiträge zu Grunde gelegt hat. Im Fall [X.]5 der Urteilsgründe (Hinterziehung von Einkommensteuer für das [X.]) hat das [X.] nicht alle Besteuerungsgrundlagen, die für die Be-stimmung des zu versteuernden Einkommens bedeutsam sind, mitgeteilt. Der [X.] kann auf Grundlage der getroffenen Feststellungen jedoch sicher aus-schließen, dass sich diese Darstellungsmängel auf den Schuldspruch und den Strafausspruch ausgewirkt haben. 18 (1) Im Fall [X.]5 der Urteilsgründe ([X.] für das [X.]) hat das [X.] zwar nicht alle zur Berechnung der verkürz-ten Steuer erforderlichen Besteuerungsgrundlagen mitgeteilt. Aus dem Ge-samtzusammenhang der Urteilsgründe ergibt sich aber, dass weitere als die 19 - 11 - vom [X.] berücksichtigten Faktoren, die sich [X.] zugunsten des Angeklagten auswirken könnten, nicht vorhanden waren. Solche hat der steuerlich vorgebildete und kaufmännisch versierte, zudem anwaltlich verteidigte Angeklagte auch nicht geltend gemacht. Vielmehr hat er ein vollum-fängliches Geständnis abgelegt, das sich auch auf die festgestellten Umsätze und Gewinne bezogen hat und für das er ersichtlich auch eine ausreichende Sachkunde besaß. Angesichts der festgestellten Höhe des von dem Angeklag-ten nicht erklärten Arbeitslohnes und der von ihm vereinnahmten verdeckten Gewinnausschüttung aus der Es. GmbH schließt der [X.] aus, dass das [X.] bei vollständiger Darstellung der maßgeblichen Be-steuerungsgrundlagen zu einem Hinterziehungsumfang gelangt wäre, bei dem es eine noch mildere Strafe als die in diesem Fall verhängte [X.] von 90 Tagessätzen festgesetzt hätte. Der [X.] hat dabei berücksichtigt, dass sich ausgehend von den vom [X.] mitgeteilten Besteuerungsgrundlagen ein geringfügig niedrigerer [X.] als vom [X.] angenommen ergibt. (2) In den Fällen [X.] bis 13, 31 bis 38 und 40 bis 50 der Urteilsgründe (Straftaten gemäß § 266a StGB) kann der [X.] trotz der vorhandenen Darstel-lungsmängel zu den sozialversicherungsrechtlichen Bemessungsgrundlagen sicher ausschließen, dass das [X.] bei der Berechnung der vorenthalte-nen Sozialversicherungsbeiträge zum Nachteil des Angeklagten einen zu [X.] angenommen hat. Denn das [X.] hat in den [X.] die der Beitragsberechnung zu Grunde liegenden Schwarzlohnsum-men mitgeteilt. Ausgehend von diesen Beträgen kann der [X.] die nach § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] (vgl. [X.], Urteil vom 2. Dezember 2008 - 1 [X.], [X.]St 53, 71, Rn. 9 ff.) gebotene Hochrechnung der ausgezahlten Löhne auf 20 - 12 - ein fiktives Bruttoarbeitsentgelt selbst vornehmen und davon ausgehend den [X.] auch selbst berechnen. (3) Demgegenüber hat das [X.] in den Fällen [X.] sowie 51 bis 80 der Urteilsgründe (Straftaten gemäß § 266a StGB) der Strafzumessung ei-nen zu großen Schuldumfang zu Grunde gelegt. Der [X.] kann jedoch aus-schließen, dass das [X.] niedrigere als die verhängten [X.]n festgesetzt hätte, wenn es in diesen Fällen von einem zutreffenden Schuldum-fang ausgegangen wäre. 21 (a) Bei Fall [X.] der Urteilsgründe (Straftat gemäß § 266a StGB) hat das [X.] - was grundsätzlich zulässig ist (vgl. [X.], Beschluss vom 10. November 2009 - 1 [X.], [X.], 148 Rn. 21) - die Schwarz-lohnsumme auf zwei Drittel der Nettoumsätze geschätzt. Allerdings lässt sich hier die festgestellte Schwarzlohnsumme mit den festgestellten Nettoumsätzen nicht in Einklang bringen, weshalb auch die weiteren Berechnungen fehlerhaft sind. Angesichts einer Abweichung von etwa 2.000 Euro gegenüber der zutref-fenden Schadenssumme kann der [X.] im Hinblick auf die seitens der [X.] vorgenommene, an der Schadenshöhe ausgerichtete Staffelung der verhängten [X.]n ausschließen, dass das [X.] bei fehlerfreier Berechnung für diese Tat eine niedrigere [X.] verhängt hätte. 22 (b) In den Fällen [X.] bis 80 der Urteilsgründe (Straftaten gemäß § 266a StGB) hat das [X.] die Zahlungen an die weiblichen Beschäftigten der [X.] in Höhe von jeweils 140 Euro pro Monat als Nettolöhne gewer-tet und diese nach § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] auf ein fiktives Bruttogehalt hochgerechnet. Dieses Bruttogehalt wurde der Berechnung der [X.] zu Grunde gelegt; dabei wurden die regelmäßigen Beitragssätze 23 - 13 - angewendet, wie sie für ein in vollem Umfang sozialversicherungspflichtiges Beschäftigungsverhältnis gelten. Dieses Vorgehen erweist sich als rechtsfehlerhaft. Denn die Vorschrift des § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] findet in Fällen der vorliegenden Art - jedenfalls für die Bestimmung des strafrechtlich relevanten [X.]s - keine An-wendung, weil es sich bei den fraglichen Arbeitsverhältnissen nach den [X.] um geringfügig entlohnte Beschäftigungsverhältnisse [X.]. § 8 Abs. 1 Nr. 1 [X.] handelte. Einer Hochrechnung nach § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] auf ein Bruttoarbeitsentgelt steht insoweit sowohl der Wortlaut des § 14 Abs. 2 Satz 1 [X.], auf den § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] verweist, als auch der Zweck, den der Gesetzgeber bei Einführung des § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] verfolgte (vgl. insoweit BT-Drucks. 14/8221 S. 14), entgegen. Die Anwendung von § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] ist in diesen Fällen insbesondere nicht zur Ver-hinderung und Beseitigung von Wettbewerbsvorteilen geboten. Denn auch bei rechtmäßigem Verhalten müsste der Arbeitgeber nicht mehr als die Pauschal-beiträge und -steuern tragen. Eine Vereinbarung, nach der dem Arbeitnehmer das tatsächlich ausgezahlte Entgelt verbleibt, ohne dass hierfür [X.] aus einem Bruttoentgelt ermittelt werden müssten, kann somit rechtmäßig getroffen werden (vgl. insoweit [X.], Urteil vom 2. Dezember 2008 - 1 [X.], [X.]St 53, 71, Rn. 14). Hierin liegt der Unterschied zu sonsti-gen Fällen illegaler Beschäftigung. 24 Die im Tatzeitraum [X.]. § 266a Abs. 2 StGB vorenthaltenen Sozialver-sicherungsbeiträge betrugen daher auf Grundlage der getroffenen Feststellun-gen zu den ausgezahlten Löhnen nach Maßgabe von § 249b Satz 1 SGB V (Pauschalbeitrag zur Krankenversicherung in Höhe von 13 % bzw. bis 30. Juni 2006 11 % des Arbeitsentgelts) und § 172 Abs. 3 Satz 1 SGB VI ([X.] - 14 - trag zur Rentenversicherung in Höhe von 15 % bzw. bis 30. Juni 2006 12 %) bis einschließlich Juni 2006 lediglich 64,40 Euro und ab Juli 2006 78,40 Euro pro Monat. Auch insoweit kann der [X.] im Hinblick auf vom [X.] vorge-nommene, an der Schadenshöhe ausgerichtete Staffelung der verhängten Ein-zelstrafen ausschließen, dass das [X.] bei zutreffender Berechnung in diesen Fällen noch niedrigere [X.]n festgesetzt hätte. 2. In den Fällen [X.]9 bis 30 der Urteilsgründe (Hinterziehung von Lohnsteuer) wird der vom [X.] angenommene tatbestandliche Schuld-umfang von den Feststellungen getragen. Die der Berechnung der Lohnsteuer zu Grunde liegenden Schwarzlohnzahlungen hat das [X.] im Zusam-menhang mit der Verurteilung wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von [X.] in den Fällen [X.] bis 13 der Urteilsgründe festgestellt. Ausgehend von diesen rechtsfehlerfrei festgestellten Lohnsummen, die nicht auf ein [X.] nach § 14 Abs. 2 Satz 2 [X.] hochzurechnen sind (vgl. [X.], Urteil vom 2. Dezember 2008 - 1 [X.], [X.]St 53, 71, Rn. 16), hat das Land-gericht die hinterzogene Lohnsteuer zutreffend berechnet. 26 3. In den Fällen [X.]6 und 17 der Urteilsgründe (Hinterziehung von [X.] und Gewerbesteuer betreffend die Es. GmbH im Veranlagungszeitraum 2004) hat das [X.] bei der Berechnung der verkürzten Steuern zwar die in diesem Veranlagungszeitraum noch vorzuneh-mende Gewerbesteuerrückstellung nicht berücksichtigt (vgl. [X.], Beschluss vom 17. April 2004 - 5 [X.], [X.], 310, 313 sowie § 4 Abs. 5b [X.]. § 52 Abs. 12 Satz 7 EStG). Wegen der lediglich geringfügigen Abwei-chungen zum tatsächlichen [X.] ist der Angeklagte aber nicht beschwert. 27 - 15 - 4. In den übrigen Fällen enthält das Urteil - abgesehen von den aus der Urteilsformel ersichtlichen Schuldspruchberichtigungen - keine durchgreifenden Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten A. C. . 28 a) In den Fällen [X.] bis 7 der Urteilsgründe (Straftaten zum Nachteil von Sozialversicherungsträgern) betreffend die Beitragsmonate November und [X.] 2003 sowie März bis Juni 2004 tragen die Feststellungen des [X.]s die Verurteilung wegen Betruges gemäß § 263 StGB. Der Angeklagte hat in diesen Fällen die von ihm beschäftigten Arbeitnehmer nicht den zuständigen Sozialversicherungsträgern gemeldet, obwohl er hierzu gemäß § 28a [X.] verpflichtet war. Infolgedessen haben diese von der Beitreibung der geschulde-ten Sozialversicherungsbeiträge abgesehen. Die auch bei Betrug durch Unter-lassen erforderliche Täuschung mit Irrtumserregung beim [X.] (hier: Einzugsstelle) hat das [X.] vorliegend ausdrücklich festgestellt. 29 Von einer Schuldspruchberichtigung in diesen Fällen im Hinblick auf die Verurteilung des Angeklagten gemäß § 266a StGB hinsichtlich der [X.] (vgl. [X.], Beschluss vom 12. Februar 2003 - 5 [X.], NJW 2003, 1821, 1823; Beschluss vom 13. Juli 2006 - 5 [X.], [X.], 308) sieht der [X.] ab. Bei der gebotenen konkreten Betrachtungsweise bei Anwendung des § 2 Abs. 3 StGB im Hinblick auf die Änderung des § 266a StGB mit Wirkung vom 1. August 2004 (vgl. [X.], Beschluss vom 24. April 2007 - 1 [X.], [X.], 527; Beschluss vom 20. Dezember 2007 - 5 [X.], [X.], 180, 181) kann ausgeschlossen werden, dass der Angeklagte insoweit beschwert ist. 30 b) Im Fall [X.] der Urteilsgründe betreffend den Beitragsmonat Juli 2004 verdrängt der am 1. August 2004 in [X.] getretene § 266a Abs. 2 StGB den 31 - 16 - [X.] des § 263 Abs. 1 StGB ([X.], Beschluss vom 24. April 2007 - 1 [X.], [X.], 527). Der [X.] ändert deshalb den Schuldspruch insoweit auf Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt gemäß § 266a Abs. 1 und Abs. 2 StGB ab. c) Im Fall [X.]3 der Urteilsgründe rechtfertigen die Urteilsfeststellungen die Verurteilung des Angeklagten wegen Besitzes einer halbautomatischen Kurzwaffe zum Verschießen von [X.] gemäß § 52 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b WaffenG. Da das [X.] in den Tenor lediglich einen —Verstoß gegen das [X.] aufgenommen hat, berichtigt der [X.] die Urteils-formel zur Klarstellung entsprechend. 32 III. Die Revision der Angeklagten [X.]bleibt ebenfalls ohne Erfolg. Wie bereits hinsichtlich des Angeklagten [X.] ausgeführt, kann der [X.] bezüglich der Fälle II. 40 bis 50 der Urteilsgründe - in Mittäterschaft begangene Taten der Angeklagten A. und [X.] - trotz der vorhandenen Darstel-lungsmängel ausschließen, dass das [X.] der Strafzumessung einen zu großen Schuldspruch zugrunde gelegt hat. Im Fall [X.] der Urteilsgründe schließt der [X.] - ebenfalls wie beim Angeklagten [X.] - angesichts 33 - 17 - der an der Schadenshöhe ausgerichteten Staffelung der verhängten [X.] aus, dass das [X.] bei fehlerfreier Berechnung für diese Tat eine niedrigere [X.] verhängt hätte. Auch im Übrigen ist die Revision der An-geklagten [X.]unbegründet. [X.] Wahl [X.] [X.]

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1 StR 199/10

11.08.2010

Bundesgerichtshof 1. Strafsenat

Sachgebiet: StR

Zitier­vorschlag: Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 11.08.2010, Az. 1 StR 199/10 (REWIS RS 2010, 4141)

Papier­fundstellen: REWIS RS 2010, 4141

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