Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 30.06.2011, Az. I ZR 157/10

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL
I ZR 157/10
Verkündet am:

30.
Juni 2011

Führinger

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin

der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
nein
[X.]R:
ja

Branchenbuch Berg
[X.] § 4 Nr. 3,
§ 5 Abs. 1
Ein formularmäßig aufgemachtes Angebotsschreiben für einen Eintrag in ein Branchenverzeichnis, das nach seiner Gestaltung und seinem Inhalt darauf [X.] ist, bei einem flüchtigen Leser den Eindruck hervorzurufen, mit der Un-terzeichnung und Rücksendung des Schreibens werde lediglich eine [X.] von Eintragungsdaten im Rahmen eines bereits bestehenden Vertragsver-hältnisses vorgenommen, verstößt gegen das Verschleierungsverbot des §
4 Nr.
3 [X.] sowie gegen das Irreführungsverbot des §
5 Abs.
1 [X.].
[X.], Urteil vom 30. Juni 2011 -
I ZR 157/10 -
[X.]

LG Frankfurt a.M.

-
2
-
Der [X.]
Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhand-lung vom 30.
Juni 2011 durch [X.] Dr.
[X.] und [X.], Dr. Schaffert und Dr. Koch

für Recht erkannt:

Die Revision gegen das Urteil des 6. Zivilsenats des [X.] vom
29. Juli 2010 wird auf Kosten der [X.] zurückgewiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Die Klägerin gibt bundesweit das Branchentelefonbuch "Gelbe Seiten" in gedruckter und elektronischer Form heraus. Die Beklagte zu
1 (im Weiteren: Beklagte), deren organschaftlicher Vertreter
der Beklagte zu
2 ist, stellt im In-ternet Branchenverzeichnisse für eine Vielzahl von Städten zur Verfügung. Sie warb im Juli 2008 für ihr Angebot mit einem an Gewerbetreibende gerichteten Anschreiben (bestehend aus Vorder-
und Rückseite), das nachfolgend verklei-nert eingeblendet ist:

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4
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Die Klägerin ist der Ansicht, die Beklagte handele mit der Versendung des Schreibens wettbewerbswidrig. Die Adressaten würden über den tatsächli-chen Inhalt des Anschreibens getäuscht. Nach dessen Gesamtaufmachung könnten sie davon ausgehen, es handele sich lediglich um den Korrekturabzug im Rahmen eines bereits bestehenden Vertragsverhältnisses. Die in dem [X.]
-
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-

89,00" sei ebenfalls irreführend, da die Adressaten die Angabe dahingehend verstün-den,
dass das Entgelt für die angebotene Eintragung jeweils monatlich gezahlt werden könne. Tatsächlich müsse für das erste Jahr der zweijährigen [X.] jedoch eine Vorauszahlung in Höhe von 1.068

werden.

Die Klägerin hat beantragt,

die Beklagte zu verurteilen, es zu unterlassen

im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des [X.] für bezahlte [X.] in einem [X.] mit einem Formular zu werben und/oder werben zu lassen, wenn dies geschieht wie in der Anlage K
1 (es folgt die Einblendung der Vorderseite des streitgegenständlichen Anschrei-bens).

Ferner hat die Klägerin Zahlung der Kosten des [X.] be-gehrt, das sie nach Abschluss des vorausgegangenen Verfügungsverfahrens an die [X.] gerichtet hat; soweit für das Revisionsverfahren noch von [X.], geht es dabei um 1.103,20

Die [X.] haben eine Irreführung der Adressaten des Werbeschrei-bens in Abrede gestellt. Es müsse auf das Verständnis durchschnittlich infor-mierter und verständiger Geschäftsleute abgestellt werden. Diese nähmen
die individuell an sie gerichtete
Geschäftspost mit gesteigerter Aufmerksamkeit zur Kenntnis. Aus der gesamten Aufmachung des Anschreibens ergebe sich ein-deutig, dass es sich um ein Angebot handele.

Das [X.] hat dem Unterlassungsantrag in vollem Umfang und dem [X.] in der genannten Höhe stattgegeben. Die dagegen gerich-tete Berufung der [X.] ist erfolglos geblieben ([X.], GRUR-RR
2011, 145).

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6
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Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision, deren Zurückwei-sung die Klägerin beantragt, verfolgen die [X.] ihren Antrag auf vollstän-dige Abweisung der Klage weiter.

Entscheidungsgründe:

[X.] Das Berufungsgericht hat den geltend gemachten Unterlassungsan-spruch aus §
8 Abs.
3 Nr.
1, §
3 Abs.
1, §
5 [X.] und den Zahlungsanspruch zum Teil nach den Grundsätzen über die Geschäftsführung ohne Auftrag für begründet erachtet. Dazu hat es ausgeführt:

Es sei zweifelhaft, ob die Versendung des [X.] auch des-halb
gemäß §
5 [X.] untersagt werden könne, weil -
wie vom [X.] an-genommen
-

89,00" beim angesprochenen Verkehr unzutreffende Vorstellungen über die Preisgestaltung hervorrufe. Da die Kläge-rin das mit dem Unterlassungsantrag erstrebte Verbot der konkreten Verlet-zungshandlung jedoch auf mehrere darin verwirklichte [X.]verstöße gestützt habe, sei der geltend gemachte Unterlassungsanspruch dann in vollem Umfang begründet, wenn die Verletzungshandlung nur einen der gerügten [X.]verstöße enthalte.

Der Unterlassungsanspruch sei
jedenfalls deshalb
gerechtfertigt, weil die Versendung des Schreibens geeignet sei, einen nach den Gesamtumständen hinreichend großen Teil des angesprochenen Verkehrs über seinen tatsächli-chen Charakter zu täuschen. Es werde der unzutreffende Eindruck vermittelt, mit der Unterzeichnung und Rücksendung des Formulars werde lediglich eine Aktualisierung der Eintragungsdaten im Rahmen eines bereits bestehenden Vertragsverhältnisses vorgenommen. Zwar werde die unzutreffende Vorstellung 7
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nur bei einem eher geringen Teil des angesprochenen Verkehrs hervorgerufen. Im Hinblick auf die Besonderheiten der vorliegenden Fallgestaltung reiche dies jedoch zur Bejahung einer Irreführungsgefahr gemäß §
5 [X.] aus. Die in [X.] stehende Werbung sei gezielt
darauf angelegt, einen bestimmten -
und sei es auch nur kleinen
-
Teil des Verkehrs zu täuschen. Es fehle jegliche Anprei-sung des Leistungsangebots der [X.], die bei einem werblichen [X.] zu erwarten wäre. Dies lasse den Schluss zu, dass die [X.] es allein darauf angelegt hätten, dass ein
wenn auch nur geringer
-
Teil der Adressaten dem Anschreiben nicht die an sich gebotene Aufmerksamkeit entgegenbringen und irrtümlich davon ausgehen werde, es handele sich lediglich um einen Kor-rekturabzug im Rahmen eines bereits bestehenden Auftragsverhältnisses.

I[X.] Die gegen diese Beurteilung gerichteten Angriffe der Revision haben keinen Erfolg.
Der von der Klägerin geltend gemachte Unterlassungsanspruch ist gemäß §
3 Abs.
1, §
4 Nr.
3, §
5 Abs.
1
[X.] begründet (dazu unter II
3). Die für die Anforderung der Abschlusserklärung veranlassten Kosten kann die Klägerin nach den Grundsätzen einer berechtigten Geschäftsführung ohne Auf-trag erstattet verlangen (dazu unter II
5).

1. Die Unterlassungsklage ist nicht wegen fehlender Bestimmtheit des prozessualen Anspruchs (Streitgegenstand) unzulässig.

a) Nach der ständigen Rechtsprechung des [X.] wird der Streitgegenstand (der prozessuale Anspruch)
durch den Klageantrag, in dem sich die vom Kläger in Anspruch genommene Rechtsfolge konkretisiert, und den Lebenssachverhalt (Klagegrund) bestimmt, aus dem der Kläger die begehr-te Rechtsfolge herleitet (vgl. [X.], Urteil vom 3.
April 2003
I
ZR
1/01, [X.]Z
154, 342, 347
f.
Reinigungsarbeiten; Beschluss vom 24.
März 2011

I
ZR
108/09, [X.], 521 Rn.
3 = [X.], 878
TÜV
I, zur Veröffent-lichung in [X.]Z bestimmt). Geht der Kläger beispielsweise aus einem Schutz-recht vor, wird der Gegenstand der Klage
durch den Antrag und das im Einzel-11
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nen bezeichnete Schutzrecht festgelegt ([X.], [X.], 521 Rn.
3
TÜV
I, mwN).

b) Im Streitfall liegt danach nur ein Streitgegenstand vor. Die Klägerin hat den von ihr geltend gemachten Unterlassungsanspruch auf eine konkrete Ver-letzungshandlung der [X.], das Versenden des im Urteilstenor des Land-gerichts wiedergegebenen [X.] an Gewerbetreibende, gestützt. Nach ihrer Ansicht ist das Anschreiben allerdings in zweifacher Hinsicht zur Ir-reführung eines Teils der Adressaten geeignet: Aufgrund der [X.] könnten diese davon ausgehen, es handele sich ledig-lich um den Korrekturabzug im Rahmen eines bereits bestehenden Vertrags-verhältnisses. Darüber hinaus sei aber auch die in dem Kasten oberhalb des Korrekturfeldes enthaltene Preisangabe "Preis p.M.

89,00" zur Täuschung geeignet, weil die Adressaten
irrig

annehmen könnten, das Entgelt für die angebotene Eintragung müsse jeweils monatlich gezahlt werden.

Auch wenn die Klägerin das [X.] unter zwei unterschiedli-chen tatsächlichen Gesichtspunkten als irreführend beanstandet hat, hat sie damit nicht mehrere Streitgegenstände in den Rechtsstreit eingeführt.
Die Klä-gerin hat ihr Unterlassungsbegehren
wie zuvor dargelegt

auf eine konkrete Verletzungshandlung gestützt. Sie hat nur einen einzigen Lebenssachverhalt zur Begründung ihres Unterlassungsbegehrens vorgetragen und damit auch nur einen Streitgegenstand in den Rechtsstreit eingeführt. Dass der vorgetragene Lebenssachverhalt zugleich die Voraussetzungen mehrerer Verbotsnormen erfüllt, ist für die Frage, ob nur ein Streitgegenstand vorliegt oder mehrere Streitgegenstände gegeben sind, nicht maßgeblich, da die rechtliche Würdi-gung der beanstandeten konkreten Verletzungshandlung Sache des Gerichts ist (vgl. [X.], Urteil vom 2.
Juni 2005
I
ZR
252/02, [X.], 164 Rn.
17 = [X.], 84
Aktivierungskosten
II).

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2. Die Klägerin hat ihr
Unterlassungsbegehren auf Wiederholungsgefahr gestützt (§
8 Abs.
1 Satz
1 [X.]) und dazu eine ihrer Auffassung nach von der [X.] im Juli 2008 begangene Zuwiderhandlung vorgetragen. Da der [X.] künftiger Rechtsverstöße gerichtet ist, ist er nur begründet, wenn auf der Grundlage des zum Zeitpunkt der Entscheidung geltenden Rechts Unterlassung verlangt werden kann. Zudem muss die Hand-lung zum Zeitpunkt ihrer Begehung wettbewerbswidrig gewesen sein, weil es andernfalls an der Wiederholungsgefahr fehlt (st. Rspr.; vgl. nur [X.], Urteil vom 3.
März 2011
I
ZR
167/09, [X.], 747
Rn.
13 = [X.], 1054
-
Kreditkartenübersendung, mwN). Das Gesetz gegen den unlauteren Wettbe-werb vom 3.
Juli 2004, das zur Zeit des beanstandeten Verhaltens galt, ist zwar Ende 2008 geändert worden. Durch diese -
der Umsetzung der Richtlinie 2005/29/[X.] über unlautere Geschäftspraktiken dienende
-
Gesetzesänderung ist allerdings keine für die Beurteilung des Streitfalls maßgebliche Änderung der Rechtslage eingetreten. Die Richtlinie strebt nur für unlautere Geschäftsprakti-ken von Unternehmen gegenüber Verbrauchern eine Vollharmonisierung des [X.] an. Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts hat die Beklagte das beanstandete [X.] ausschließlich an Gewerbetrei-bende und nicht auch an Verbraucher versandt. Im
Übrigen galten die
Anforde-rungen der Richtlinie 2005/29/[X.] unter dem Gesichtspunkt der richtlinienkon-formen Auslegung bereits seit dem 12.
Dezember 2007 (Art.
19 der Richtlinie 2005/29/[X.], dazu [X.], Urteil vom 14.
Januar 2010 -
C-304/08, [X.]. 2010, 221 Rn.
30 = [X.], 232 -
PLUS; [X.],
[X.], 747
Rn.
13 -
Kreditkartenübersendung; vgl. auch [X.] in [X.]/[X.], [X.], 29.
Aufl., [X.]. [X.] Rn.
3.64) und waren deshalb schon
zum Zeitpunkt der im Streitfall beanstandeten Handlung maßgebend. Im Folgenden muss deshalb nicht zwischen dem alten und dem neuen Gesetz gegen den unlauteren Wett-bewerb unterschieden werden.

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3. Der Unterlassungsanspruch ist gemäß §
8 Abs.
1, §
3 Abs.
1, §
4 Nr.
3, §
5 Abs.
1
[X.] begründet, weil die Beklagte den Werbecharakter ihres an Gewerbetreibende gerichteten Anschreibens verschleiert.

a) Eine Verschleierung im Sinne von §
4 Nr.
3 [X.] und damit auch eine Irreführung gemäß §
5 Abs.
1 [X.] liegt vor, wenn das äußere Erscheinungs-bild einer
geschäftlichen Handlung so
gestaltet wird, dass die Marktteilnehmer den geschäftlichen Charakter nicht klar und eindeutig erkennen ([X.] in [X.]/[X.]
aaO
§
4 Rn.
3.11; Lehmler in Büscher/[X.]/[X.], Ge-werblicher Rechtsschutz,
Urheberrecht,
Medienrecht, 2.
Aufl., §
4 Nr.
3 [X.] Rn.
9). An einer hinreichend klaren und eindeutigen Erkennbarkeit fehlt es, wenn der Werbeadressat zur Annahme eines vom Unternehmer unterbreiteten Angebots verleitet werden soll, dessen werbender Charakter dadurch getarnt wird, dass der unzutreffende Eindruck vermittelt wird, die beworbene Ware oder Dienstleistung sei bereits bestellt (vgl. [X.] in [X.]/[X.]
aaO §
4 Rn.
3.49; MünchKomm.[X.]/[X.], §
4 Nr.
3 Rn.
4).

Für die Frage, wie die Werbung verstanden wird, ist die Sichtweise des durchschnittlich informierten, [X.] aufmerksamen und [X.] maßgebend (vgl. [X.], Urteil vom 11.
März 2009 -
I
ZR
194/06, [X.], 1064 Rn.
37
= WRP 2009, 1229 -
Geld-zurück-Garantie
II). Hiervon ist auch bei der Beurteilung auszugehen, ob der Wer-becharakter einer geschäftlichen Handlung verschleiert wird (vgl. [X.] in [X.]/[X.] aaO §
4 Rn.
3.11). Richtet sich
die Handlung an Gewerbetrei-bende oder Freiberufler, so ist das durchschnittliche Verständnis der Mitglieder
dieser Gruppe maßgebend.

b) Entgegen der Ansicht der Revision hat das Berufungsgericht das [X.], an den die Beklagte das beanstandete [X.] gerichtet hat, rechtsfehlerfrei festgestellt.

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aa) Das Berufungsgericht ist davon ausgegangen, dass sich die [X.] an Gewerbetreibende und deren Mitarbeiter richtet, die mit der [X.] des Unternehmens betraut sind. Es hat des Weiteren angenommen, dass bei diesem Personenkreis jedenfalls eine durchschnittlich intellektuelle Erkenntnisfähigkeit erwartet werden könne. [X.] wird von der Revision nichts erinnert.

bb) Das Berufungsgericht hat weiterhin angenommen, gerade Gewerbe-treibende und deren Mitarbeiter stünden nicht selten
unter Zeitdruck und näh-men deshalb den Inhalt von Schreiben der hier in Rede stehenden Art oft selbst dann nicht mit der an sich gebotenen Aufmerksamkeit zur Kenntnis, wenn ihnen eine Einverständniserklärung in Form einer Unterschrift abverlangt werde. [X.] auf tatrichterlichem Gebiet liegende Feststellung kann das Revisionsgericht nur darauf überprüfen, ob das Berufungsgericht den Tatsachenstoff verfahrens-fehlerhaft nicht vollständig ausgeschöpft hat und die Beurteilung nicht mit den Denkgesetzen und den allgemeinen Erfahrungssätzen in Einklang steht ([X.], Urteil vom 8.
Juli 2004 -
I
ZR
142/02, [X.], 961, 962 = [X.], 1479 -
Grundbucheintrag Online, mwN).
Solche Rechtsfehler hat die Revision nicht dargetan.

(1) Die Revision rügt ohne Erfolg, für den vom Berufungsgericht ange-nommenen Zeitdruck der Gewerbetreibenden und deren Mitarbeiter fehle es an nachprüfbaren Feststellungen. Die Annahme des Berufungsgerichts hat schon in dem allgemeinen Erfahrungssatz, dass im Geschäftsleben Schreiben von vermeintlich geringer Bedeutung auch mit weniger Aufmerksamkeit zur Kennt-nis genommen werden, eine hinreichende Grundlage.

(2) Ohne Erfolg wendet sich die Revision auch gegen die Feststellung des Berufungsgerichts, das von der [X.] versandte Schreiben enthalte Elemente, die zumindest bei nur oberflächlicher Befassung an einen [X.] erinnerten. Entgegen der Ansicht der Revision brauchte das Berufungs-21
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gericht für seine Feststellung nicht einen in der Praxis üblichen Korrekturabzug zum Gegenstand des Verfahrens zu machen. Das Berufungsgericht hat seine Annahme vor allem auf die graphische Gestaltung des Anschreibens und die Zwischenüberschrift "Bitte die
Adressdaten überprüfen und auf Wunsch vervoll-ständigen" gestützt. Außerdem hat es darauf abgestellt, dass der Titel "[X.]" in dem Schreiben blickfangartig mit einem gelben Rechteck unterlegt ist. Dies könne -
so das Berufungsgericht
-
bei einem Teil der [X.] die Annahme hervorrufen, die Versendung stehe in irgendeinem Zusam-menhang zu dem bekannten Branchenverzeichnis "Gelbe Seiten", was [X.] dazu beitragen könne, dass der Inhalt des Schreibens vor der Unterzeich-nung nur mit eingeschränkter Aufmerksamkeit überprüft werde, da der [X.] wegen der vermeintlichen Verbindungen zu den "Gelben Seiten" davon ausgehe, dass es damit "seine Richtigkeit haben" werde. Diese tatrichterliche Beurteilung steht mit der Lebenserfahrung in Einklang und lässt auch sonst kei-nen Rechtsfehler erkennen. Soweit die Revision zu einem abweichenden Er-gebnis gelangt, ersetzt sie die tatrichterliche Würdigung lediglich durch ihre ei-gene Sichtweise, ohne dabei einen durchgreifenden Rechtsfehler des Beru-fungsgerichts aufzuzeigen.

cc) Das Berufungsgericht ist auch ohne Rechtsfehler
davon ausgegan-gen, dass das von der [X.] versandte Schreiben die für eine Werbung typische Anpreisung der beworbenen Ware oder Dienstleistung vermissen lässt und dass diejenigen
Empfänger, die seinen
Angebotscharakter erkennen, eine Kaufentscheidung angesichts des verlangten Preises nicht ernsthaft in Betracht ziehen. Das mit einer Werbung verfolgte Ziel der Absatzförderung lässt sich daher nur erreichen, wenn ein Teil der Adressaten

mag es sich auch nur um einen kleinen Teil handeln

den Inhalt des Schreibens bloß flüchtig zur Kennt-nis nimmt. Daraus hat das Berufungsgericht mit Recht geschlossen, dass die Werbung der [X.] gerade darauf angelegt ist, den flüchtigen Betrachter in seinem ersten
unzutreffenden

Eindruck zu bestätigen, es bestehe bereits ein 25
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-
Vertragsverhältnis mit der [X.]
(vgl. [X.], Urteil vom 26.
November 1997

I
ZR
109/95, [X.], 415, 416 = [X.], 383
Wirtschaftsregister).

(1) Für die Feststellung einer solchen Motivation der [X.] hat das Berufungsgericht mit Recht den Inhalt des Anschreibens herangezogen (vgl. [X.], Urteil vom 26.
Januar 1995 -
I
ZR
39/93, [X.], 358, 360 = [X.], 389 -
Folgeverträge
II). Entgegen der Ansicht der Revision sind die Fest-stellungen des Berufungsgerichts zum Fehlen aussagekräftiger Angaben über die beworbene Dienstleistung der [X.] nicht deshalb rechtsfehlerhaft, weil die auf der Rückseite des Anschreibens abgedruckten [X.] im vierten Abschnitt das Leistungsangebot der [X.] darstel-len und die auf der Vorderseite aufgeführten Vertragsbedingungen die Empfeh-lung enthalten, sich über das Leistungsangebot auf der Internetseite der [X.] zu informieren. Das Berufungsgericht hat sich hiermit wie auch mit dem weiteren Umstand auseinandergesetzt, dass das Anschreiben auf der Vorder-seite
unter der Überschrift "Eintragungsbeschreibung" einige kleingedruckte Erläuterungen zu den angebotenen Leistungen
enthält. Es hat dies aber nicht als eine besondere inhaltliche Darstellung der Vorzüge der angebotenen Leis-tung angesehen, was wegen der Vielzahl der konkurrierenden Angebote jedoch zu erwarten gewesen wäre.
Eine besondere Leistungsdarstellung ergibt sich auch nicht aus dem Hinweis auf die Internetseite der [X.]. Denn damit bleibt es allein dem Adressaten der Werbung überlassen, ob er die beworbene Leistung näher zur Kenntnis nimmt oder nicht.

(2) Die Würdigung des Berufungsgerichts trägt zudem dem Umstand Rechnung, dass sich die Angaben zur beworbenen Dienstleistung lediglich an unauffälliger Stelle
des Schreibens befinden. Mit ihrer gegenteiligen Ansicht, wonach das Anschreiben aussagekräftige Angaben über die Gegenleistung enthalte, setzt die Revision lediglich ihre eigene Würdigung an die Stelle [X.] des Berufungsgerichts, ohne einen durchgreifenden Rechtsfehler des Berufungsgerichts aufzuzeigen.
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c) Das beanstandete Anschreiben vermittelt damit bei flüchtiger Betrach-tung, auf die es die Beklagte gerade
abgesehen hat, den unzutreffenden [X.], die beworbene Leistung sei bereits bestellt. Ist die Werbung aber gerade auf diesen flüchtigen Eindruck ausgerichtet, kann
ebenso wie bei einer "[X.] Lüge" (vgl. [X.] in [X.]/[X.] aaO §
5 Rn.
2.107)

auch da-von ausgegangen werden, dass ein ausreichender Teil des in dieser Weise an-gesprochenen Verkehrs getäuscht wird.

Entgegen der Ansicht
der Revision setzt die Annahme einer Täuschung darüber hinaus nicht voraus, dass dem [X.] auch eine Rechnung oder ein ähnliches Dokument mit einer Zahlungsaufforderung beigefügt worden ist. Ist dies der
Fall,
kann die Werbung, wenn sie an Verbraucher gerichtet ist, zwar den [X.] der Nr.
22 des Anhangs zu §
3 Abs.
3 [X.] erfül-len. Daraus folgt jedoch nicht im
Umkehrschluss, dass ein von diesem Verbots-tatbestand nicht erfasstes Verhalten hinzunehmen ist. Vielmehr greift dann die Prüfung nach den allgemeinen Bestimmungen über unlautere Geschäftsprakti-ken ein (vgl. [X.]/[X.] aaO Anh. zu §
3 Abs.
3 Rn.
0.8). Dies darf zwar nicht zu einem Wertungswiderspruch führen (vgl. [X.]/[X.] aaO Anh. zu §
3 Abs.
3 Rn.
0.12). Ein solcher
liegt hier aber auch nicht vor. Die Annahme einer Irreführung über das Bestehen einer geschäftlichen Handlung ohne Zu-sendung einer Zahlungsaufforderung beruht nicht darauf, dass strengere Maß-stäbe an das Verhalten des Werbenden gegenüber sonstigen Marktteilnehmern angelegt werden als gegenüber Verbrauchern.
Maßgeblich ist vielmehr, dass die Werbung planmäßig und systematisch die Unaufmerksamkeit der Adressa-ten des Anschreibens ausnutzt und damit in gleicher Weise geeignet ist, über das Bestehen einer vertraglichen Bindung zu täuschen, wie in dem Fall, der Gegenstand des Verbots gemäß Nr.
22 des Anhangs zu §
3 Abs.
3 [X.] ist.

4.
Die danach zu bejahende Verschleierung des Werbecharakters des beanstandeten Anschreibens ist auch geeignet, die Adressaten zu einem Ver-28
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-
tragsabschluss mit der [X.] zu veranlassen. Das Verhalten ist somit ge-schäftlich relevant (vgl. [X.] in [X.]/[X.] aaO §
3 Rn.
3.12). Zugleich erfüllt das Verhalten der [X.] nicht nur die Voraussetzungen der speziel-len Norm des §
4 Nr.
3 [X.], sondern -
worauf das Berufungsgericht seine Entscheidung gestützt hat
-
auch die Anforderungen an eine unzulässige ge-schäftliche Handlung im Sinne von §
5 Abs.
1 Satz
2 Nr.
2 [X.], weil dadurch über die Bedingungen irregeführt wird, unter denen die Dienstleistung erbracht wird (vgl. [X.] in [X.]/[X.] aaO §
5 Rn.
7.138). Da kein Baga-tellverstoß vorliegt, ist der von der Klägerin geltend gemachte [X.] begründet.

5. Darüber hinaus steht
der Klägerin nach den Grundsätzen der Ge-schäftsführung ohne Auftrag (§§
677, 683, 670 BGB) ein Anspruch auf [X.] der für die Anforderung der Abschlusserklärung veranlassten Kosten zu (vgl. [X.], Urteil vom 4.
Februar 2010 -
I
ZR
30/08, [X.], 1038 Rn.
26 = [X.], 1169 -
Kosten für [X.]). Der Zinsanspruch beruht auf §§
291, 288 Abs.
1 Satz
1 BGB.

6. Die Haftung des [X.] zu
2 haben die Vorinstanzen rechtlich zu-treffend daraus hergeleitet, dass er als organschaftlicher Vertreter der Beklag-ten zu
1 die beanstandete Werbung veranlasst hat oder jedenfalls die ihm be-kannte Werbung hätte unterbinden können (vgl. [X.], Urteil vom 12.
November 2009
I
ZR
166/07, [X.], 616 Rn.
34 = [X.], 922
marions-kochbuch.de, mwN; [X.] in [X.]/[X.] aaO §
8 Rn.
2.20).
31
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16
-

II[X.] Danach ist die Revision der [X.] mit der Kostenfolge aus
§
97 Abs.
1, §
100 Abs.
1
ZPO zurückzuweisen.

[X.]

Pokrant

Büscher

Schaffert

Koch
Vorinstanzen:
[X.], Entscheidung vom 25.11.2009 -
3-8 O 100/09 -

OLG [X.], Entscheidung vom 29.07.2010 -
6 [X.] -

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