Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 18.07.2012, Az. 2 StR 605/11

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL
2
StR
605/11
vom
18. Juli 2012
in der Strafsache
gegen

wegen Mordes u.a.

-
2
-
Der 2.
Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 18. Juli 2012, an der teilgenommen haben:
Vorsitzender [X.] am Bundesgerichtshof
[X.]

und die [X.] am Bundesgerichtshof
Prof. Dr. [X.],
[X.],
[X.],
Dr. Eschelbach

als beisitzende [X.],

Bundesanwältin
beim Bundesgerichtshof

als Vertreterin
der [X.],

Rechtsanwalt

als Verteidiger,

Rechtsanwalt

als Vertreter der Nebenklägerin

,

Justizangestellte

als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle,

für Recht erkannt:

-
3
-
Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 21.
Juni 2011 mit den zugehöri-gen Feststellungen aufgehoben, soweit der [X.] von drei Jahren und sechs Monaten der verhängten [X.] vor der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt an-geordnet worden ist.

Im Umfang der Aufhebung wird die
Sache zu neuer Verhand-lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit-tels, an eine andere Schwurgerichtskammer des [X.] zurückverwiesen.

Die weiter gehende Revision des Angeklagten wird verworfen.

Von Rechts wegen

Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen Mordes, Totschlags, Un-terschlagung und Diebstahls zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von fünfzehn [X.] verurteilt und seine Unterbringung in einer Entziehungsanstalt sowie in der Sicherungsverwahrung angeordnet. Außerdem hat es angeordnet, dass drei Jahre und sechs Monate der Gesamtfreiheitsstrafe vor der Unterbringung des 1
-
4
-
Angeklagten in einer Entziehungsanstalt vollstreckt werden sollen. Gegen die-ses Urteil richtet sich die Revision des Angeklagten, der nach zunächst unbe-schränkter Einlegung und Begründung des Rechtsmittels durch Schriftsatz vom 4. November 2011 erklärt hat, er beschränke die Revision auf die Verurteilung wegen Totschlags (Fall [X.]1. der Urteilsgründe) und nehme die beiden Maßre-geln vom Rechtsmittelangriff aus. Die teilweise Zurücknahme der Revision ist unwirksam, soweit sie den [X.] betrifft. Jedoch hat das Rechtsmittel nur in dem aus der Urteilsformel ersichtlichen Umfang hinsichtlich der Anordnung des [X.]es der Strafe vor der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt Erfolg.
A.
Nach den Feststellungen des [X.] war der Angeklagte schon in der Schulzeit durch leichte Erregbarkeit aufgefallen. Seit dem 12.
oder 13.
Lebensjahr konsumierte er Haschisch und Alkohol. Im Jahre 1995
wurde er wegen Vergewaltigung zu einer Freiheitsstrafe von zwei Jahren und neun [X.] verurteilt und begann in der Haft den [X.] von Kokain und Heroin. Nach weiteren leichten Straftaten versuchte er im Jahre 1999 einen schweren Raub zur Beschaffung von Geld für den [X.], weshalb er zu einer Freiheitsstrafe von zwei Jahren und neun Monaten verurteilt wurde. Eine Dro-gentherapie unter Zurückstellung der Vollstreckung eines Strafrests blieb ohne dauerhaften Erfolg. Im Jahre 2003 wurde der Angeklagte wegen Raubes in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung und in Tatmehrheit mit gefährlicher Körperverletzung zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und drei [X.] verurteilt und es wurde wegen seiner Drogensucht,
die
eine Persönlich-keitsänderung zur Folge hatte, seine Unterbringung in einer Entziehungsanstalt angeordnet. Die Maßregel wurde alsbald für erledigt erklärt, weil ihr Vollzug nicht das erhoffte Ergebnis erzielte. Nach der Entlassung aus der Strafhaft 2
-
5
-
beging der Angeklagte eine Reihe von Diebstählen zur Beschaffung von [X.] zum [X.]. Ende des Jahres 2009 wurde der Angeklagte in das [X.] aufgenommen und es gelang ihm zunächst eine Stabilisie-rung seiner Lage. Jedoch wurde er im März 2010 mit dem [X.] von Heroin und Kokain rückfällig.
Zu dieser Zeit hielt sich der Angeklagte zeitweise bei dem Drogenkon-sumenten

F.

in Z.

auf und übernachtete in dessen Sozialwoh-
nung. Er tötete F.

am 27. oder 28. Mai 2010 aus einem unbekannten Be-
weggrund, wobei er ihm einen Bruch des Kehlkopfhorns, einen Rippenbruch und mindestens 14 Stichverletzungen in Brust und Rücken beibrachte (Fall [X.]1. der Urteilsgründe). Am 3. Juni 2010 hielt der Angeklagte sich in F.

auf und drang in eine Gartenhütte ein, um dort Drogen konsumieren und
übernachten zu können. Am Folgetag wurde er in der Mittagszeit von der [X.]

Fa.

angetroffen, die um Hilfe rief. Um nicht entdeckt und ver-
folgt zu werden, erwürgte der Angeklagte

Fa.

. Danach nahm er ihr
Bargeld und eine Bankkarte weg (Fall [X.]2. der Urteilsgründe). Am 29. Juni 2010 hielt der Angeklagte sich in B.

auf, wo er der Geschädigten

M.

die Handtasche wegnahm, um Geld für den [X.] zu erbeuten (Fall [X.]3. der Urteilsgründe).
B.
Die Revision ist hinsichtlich des Schuld-
und Strafausspruchs durch teil-weise Zurücknahme vom Beschwerdeführer auf den Totschlag zum Nachteil von

F.

(Fall [X.]1. der Urteilsgründe) -
sowie davon untrennbar -
auf die
Gesamtstrafe beschränkt worden. Das Rechtsmittel konnte aber nicht wirksam durch [X.] weiterhin so beschränkt werden, dass der [X.] von dem Rechtsmittelangriff ausgenommen ist.
3
4
-
6
-
Eine Beschränkung der Revision nach § 344 Abs. 1 StPO ist nur zuläs-sig, soweit die Beschwerdepunkte nach dem inneren Zusammenhang des [X.] -
losgelöst von seinem nicht angefochtenen Teil -
tatsächlich und rechtlich unabhängig beurteilt werden können, ohne eine Überprüfung des Urteils im Übrigen erforderlich zu machen; für eine teilweise Zurücknahme des Rechtsmit-tels gilt nichts anderes. Weiter muss gewährleistet sein, dass die nach Teil-anfechtung stufenweise entstehende Gesamtentscheidung frei von inneren [X.]n bleiben kann (vgl. [X.], Beschluss vom 21.
Oktober 1980 -
1
StR
262/80, [X.]St 29, 359, 365 f.; Urteil vom 2. März 1995

1 StR 595/94, [X.]St 41, 57, 59). Die [X.] unter Ausklammerung eines Maßre-gelausspruchs
ist deshalb unwirksam, wenn zugleich der Schuldspruch ange-griffen wird, der von der [X.] nicht getrennt werden kann (vgl. [X.], Beschluss vom 19.
Januar 2010

4 [X.], [X.], 171 f.; Senat, Beschluss vom 22.
Juni 2011

2 [X.], [X.], 72). Auch der Angriff auf einen Teil des Schuldspruchs führt zur Unwirksamkeit der Beschränkung hinsichtlich des [X.]s, wenn diese Rechtsfolgenentscheidung auch an den Schuldspruch hinsichtlich des angefochtenen Teil der Verurteilung anknüpft.
So liegt es hier. Das [X.] hat die Anordnung der Maßregeln auch auf das Tötungsdelikt zum Nachteil des Geschädigten F.

gestützt. Der
Revisionsangriff gegen den wegen dieser Tat ergangenen Schuldspruch erfaßt daher auch den [X.]; denn es ist nicht auszuschließen, dass dieser ohne Berücksichtigung der [X.] vom 27./28. Mai 2010 anders ausgefallen wäre.
5
6
-
7
-
C.
I. Die Revision ist unbegründet, soweit sie die Verurteilung des Ange-klagten im Fall [X.]1.
der Urteilsgründe des [X.] betrifft.
1. Insoweit ist der Schuldspruch wegen Totschlags rechtsfehlerfrei [X.] worden, weil sich das [X.] ohne Lücken, Denkfehler oder [X.] aufgrund einer Gesamtschau von Indizien, unter anderem dem [X.] des Getöteten im Gepäck des Angeklagten, den vom Angeklagten am Tatort hinterlassenen Blutspuren sowie der aufgezeichneten Telekommunikationsverbindungsdaten, von seiner [X.]chaft überzeugt hat.
2. Auch der Strafausspruch wegen dieser Tat begegnet keinen durch-greifenden rechtlichen Bedenken. Obwohl das [X.] den Anlass der Tat und das Motiv des Angeklagten für ihre Begehung nicht feststellen konnte, ist die Annahme, es habe kein Fall des §
213 (1.
Alternative) StGB vorgelegen, mit Blick auf die Persönlichkeiten von Täter und Opfer sowie deren Lebenssituation rechtlich unbedenklich begründet worden.
[X.] Der [X.] hält der Nachprüfung durch das Revisionsge-richt im Wesentlichen stand.
1. a) Die Anordnung der Unterbringung des Angeklagten in einer Entzie-hungsanstalt nach §
64 StGB ist rechtsfehlerfrei.
[X.]) Das [X.] ist zutreffend davon ausgegangen, dass der Ange-klagte einen Hang zum [X.] im Übermaß aufweist.
bb) Es hat den weiterhin für die Anordnung der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt erforderlichen symptomatischen Zusammenhang zwischen 7
8
9
10
11
12
13
-
8
-
dem Hang des Angeklagten zum [X.] im Übermaß und der Begehung der [X.] für die [X.] nur knapp begründet. Jedoch ergibt sich dieser Symptomzusammenhang zumindest aus dem Ge-samtzusammenhang der Urteilsgründe mit hinreichender Deutlichkeit.
Eine Tatbegehung durch den Angeklagten im akuten Rausch ist nicht festgestellt worden. Außer dem akuten Rausch während der Tatbegehung nennt das Gesetz aber auch die Alternative, dass die Tat in sonstiger Weise auf den Hang zum [X.] im Übermaß zurückgeht. Dabei muss ein Ursachenzusammenhang festgestellt werden, der etwa bei Geldbeschaf-fungsdelikten mit dem Folgeziel des [X.]s oder aber im [X.] [X.] infolge des [X.]s bestehen kann. Der Hang zum übermäßigen [X.] muss zudem nicht die alleinige Ursa-che der Begehung von Straftaten sein (vgl. [X.], Beschluss vom 25.
Mai 2011

4 StR 27/11). Eine dissoziale Persönlichkeitsstruktur des [X.] schließt die Mitursächlichkeit des Hangs zum [X.] für die Tatbegehung nicht aus (vgl. [X.], Beschluss vom 9.
Januar 2002 -
5 StR 543/01, [X.], 107). Allerdings muss die hangbedingte Tat zugleich wiederum Symp-tomcharakter für künftige weitere Straftaten besitzen, deren Prognose den [X.] bildet. Die Vor-
und [X.] der Maßregelent-scheidung sind wichtige Indizien für die Prognosebeweiswürdigung. Sie lassen hier in der Gesamtschau einen Symptomzusammenhang zwischen dem Hang zum Drogenkonsum und der Kriminalität des Angeklagten erkennen. Die Tö-tung von

F.

erfolgte im Zusammenhang mit dem gemeinsamen Dro-
genkonsum in der Wohnung des Opfers. Auch der [X.] des [X.] zum Nachteil von

Fa.

wegen seiner Entdeckung in de-
ren Gartenhütte, die er für seinen Drogenkonsum aufgesucht hatte, steht in einem unmittelbaren Zusammenhang mit dem Hang zum übermäßigen [X.]. Früher bereits abgeurteilte Gewaltdelikte lassen in [X.]
-
9
-
cher Weise einen Zusammenhang zwischen Drogenkonsum und Kriminalität des Angeklagten erkennen.
[X.]) Rechtlich fehlerfrei hat das [X.] zudem aus der von sozialem Verfall und zunehmend schwerer werdender Kriminalität bis hin zu den [X.] geprägten Biographie des Angeklagten auf die Gefahr weite-rer erheblicher rechtswidriger Taten infolge seines Hanges zum Drogenkonsum geschlossen.
[X.]) Schließlich ist auch die Annahme hinreichender
Erfolgsaussichten der Maßregel im Sinne von §
64 Satz
2 StGB durch das Revisionsgericht nicht zu beanstanden.
Das [X.] hat konkrete Erfolgsaussichten rechtsfehlerfrei aus der Therapiebereitschaft des Angeklagten und seinen früheren Versuchen, sich eigenständig von der Drogensucht zu lösen, begründet. Dass einzelne Thera-pieversuche im Zusammenhang mit früherer Straf-
oder Maßregelvollstreckung nach §
64 StGB erfolglos
geblieben sind, schließt einen künftigen Erfolg dann nicht aus.
b) Die Anordnung des [X.]es von drei Jahren und sechs [X.] der Freiheitsstrafe vor der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt be-ruht aber auf rechtsfehlerhaften Überlegungen.
Das [X.] hat angenommen, es könne im Fall des Angeklagten ausnahmsweise nicht von einer Strafrestaussetzung zur Bewährung nach [X.] der Hälfte der Gesamtfreiheitsstrafe unter Anrechnung des [X.] ausgegangen werden. Eine solche Annahme lässt das Gesetz in § 67 Abs. 2 Satz
3 und Abs.
5 Satz
1 StGB jedoch nicht zu. Die dortige Anknüpfung an den [X.] ist zwingend (vgl. [X.], Beschluss vom 15
16
17
18
19
-
10
-
2.
September 2009 -
5 [X.], [X.]R StGB § 67 Abs. 2 [X.], teilweiser 17; [X.], StGB, 59. Aufl. 2012, §
67 Rn. 11a). Nur die Frage, ob das Gericht von der Möglichkeit der Anordnung des [X.]es eines Teils der Strafe Gebrauch macht, liegt in seinem Ermessen.
Diese Ermessensentscheidung kann der Senat nicht durch eine eigene Entscheidung ersetzen; daher ist die Sache insoweit zu neuer Verhandlung und Entscheidung an das [X.] zurückzuverweisen.
2. Die Anordnung der Unterbringung des Angeklagten in der Sicherungs-verwahrung ist wiederum ohne Rechtsfehler getroffen worden.
Die formellen Maßregelvoraussetzungen nach § 66 Abs. 1 Satz
1 Nr. 1 lit.
a, Nr.
2 und 3 StGB liegen im Hinblick auf die Vorverurteilungen wegen Ver-gewaltigung, versuchten schweren Raubes und Raubes in Tateinheit mit ge-fährlicher Körperverletzung sowie im Hinblick auf die wiederholte Strafvollstre-ckung von mehr als einem Jahr Dauer vor. Gegen die weitere Annahme des sachverständig beratenen [X.], dass der Angeklagte bei Gesamtwür-digung von Täter und Taten infolge eines Hanges zur Begehung erheblicher Straftaten zum Zeitpunkt der Verurteilung für die Allgemeinheit gefährlich ist (§
66 Abs. 1 Satz
1 Nr. 4 StGB), bestehen ebenfalls keine rechtlichen Beden-ken. Schließlich ist der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit selbst bei besonders strenger Prüfung angesichts der Mehrzahl der bisherigen schweren Straftaten des Angeklagten, die gegen Leib und Leben der Geschädigten oder ihr Recht auf sexuelle Selbstbestimmung gerichtet waren und die das Gefahrenpotenzial für künftige Straftaten andeuten, gewahrt.

20
21
22
-
11
-

Zwar ist
gemäß der nach §
31 [X.] bindenden Rechtsprechung des [X.] §
66 Abs.
1 StGB verfassungswidrig. Er gilt aber bis zur Neugestaltung des [X.], längstens bis zum 31.
Mai 2013, weiter ([X.], Urteil vom 4.
Mai 2010

2 BvR 2365/09 u.a., [X.]E 128, 326, 404 ff.). Während der Dauer seiner Weitergeltung muss der Tatsache Rechnung getragen werden, dass es sich bei der Sicherungsverwahrung in ih-rer derzeitigen Ausgestaltung um einen verfassungswidrigen Eingriff in das Freiheitsrecht im Sinne von Art. 2 Abs. 2 Satz
2 GG handelt. Nach der Weiter-geltungsanordnung des [X.] darf die Regelung der [X.] werden. Dies setzt eine eingehende Prognoseentscheidung über das Vorliegen einer hohen Wahrscheinlichkeit der künftigen Begehung erhebli-cher Gewalt-
oder Sexualdelikte ohne die Maßregel voraus (vgl. [X.], Urteil vom 20.
Dezember 2011

3 StR 374/11, [X.], 106, 107). Auch nach diesem Maßstab ist die Anordnung der Maßregel durch das [X.] indes nicht zu beanstanden.
[X.] [X.] Appl

Berger Eschelbach
23